2017年??· 考情分析

2017年不管是考研還是保研的出題均為比較平穩(wěn)。材料結(jié)合時事，但是考點都是屢次強調(diào)的重點，例如關(guān)于選舉權(quán)的保障問題、國家機構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)體制問題。因此同學(xué)們在復(fù)習(xí)的時候，需要掌握好基礎(chǔ)知識。當(dāng)然，保研的題目當(dāng)出現(xiàn)了對具體行政行為性質(zhì)的判斷。現(xiàn)實生活當(dāng)中越來越多樣的行政執(zhí)法手段，如何將其定性，從而將其納入到既有的行政行為體系當(dāng)中進(jìn)行管理是非常值得思考的問題。此類題目可能還會出現(xiàn)，同學(xué)們需要對既有的法定的行政行為性質(zhì)有較為深刻的把握。

筆試部分?第一部分

No.1?考研初試

一、材料分析

一、材料分析：選舉制度中對選民權(quán)利的保障。（25分）

1.《選舉法》對選舉有哪些保障措施？

2.《選舉法》對破壞選舉活動的行為規(guī)定了哪些法律追究途徑？

3.賄選對選舉制度存在哪些危害，應(yīng)該如何防范？——10分

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、81頁

知識體系定位：憲法分論——基本制度——選舉制度

（二）答題

第一問：《選舉法》對選舉有哪些保障措施？

1.保障選舉權(quán)憲法依據(jù)及相關(guān)原則：我國憲法第34條規(guī)定了公民的選舉權(quán)和被選舉權(quán)。為保證選舉制度的運行，要堅持選舉權(quán)的普遍性原則、選舉權(quán)平等性原則、直接選舉與間接選舉并用原則以及無記名投票原則。

2.《選舉法》也就在堅持上述原則的基礎(chǔ)上，通過若干具體規(guī)范來保障選舉權(quán)。

（1）《選舉法》規(guī)定了若干物質(zhì)保障措施。如第7條：“全國人民代表大會和地方各級人民代表大會的選舉經(jīng)費，列入財政預(yù)算，由國庫開支?！?/p>

（2）《選舉法》規(guī)定了若干法律保障措施。首先，規(guī)定了若干原則來保證選舉的普遍性和平等性。如第4條規(guī)定了一人一票原則、第14條規(guī)定了每一代表代表相同城鄉(xiāng)人口數(shù)的原則、第17條規(guī)定了保證少數(shù)民族代表至少有一人的原則；其次，規(guī)定差額選舉、縣級以上間接選舉，縣級以下直接選舉來促進(jìn)選舉制度的民主性、科學(xué)性；再次，設(shè)專章規(guī)定了選區(qū)劃分、選民登記、選舉組織、選舉程序等事項，從細(xì)節(jié)上保證選舉制度的運轉(zhuǎn)。如第9條規(guī)定縣級以下的代表候選人不得同時擔(dān)任選舉委員會的職務(wù)，以此確保選舉組織機構(gòu)的獨立性。第39條規(guī)定了無記名投票方式為選民減少投票的外在影響因素；最后，對于破壞選舉活動的行為，《選舉法》也專設(shè)第11章規(guī)定制裁措施，同時規(guī)定相關(guān)的罷免制度，以保證選舉的正常開展和選舉結(jié)果的合法公正。

第二問：《選舉法》對破壞選舉活動的行為規(guī)定了哪些法律追究途徑？

《選舉法》第10章規(guī)定了代表的罷免制度，第11章規(guī)定了制裁，根據(jù)這兩章法律規(guī)范，對破壞選舉活動的法律追究途徑主要有以下幾種：

第一，確認(rèn)當(dāng)選無效?！哆x舉法》第57條規(guī)定，通過賄選、暴力等非法手段妨礙選民行使選舉權(quán)、偽造相關(guān)材料或者對相關(guān)人員打擊報復(fù)而當(dāng)選代表的，應(yīng)該確認(rèn)當(dāng)選無效。

第二，罷免?！哆x舉法》第48條規(guī)定，選民或者選舉單位都有權(quán)罷免自己選出的代表。據(jù)此，對通過賄選等非法手段當(dāng)選的，選民或者選舉單位即可提出罷免案，罷免當(dāng)事人。實踐中，衡陽、遼寧賄選案也采取了這種措施。

第三，行政處分。《選舉法》第57條規(guī)定，國家工作人員有上述所列行為的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分。

第四，治安管理處罰?！哆x舉法》第57條規(guī)定，為保障選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)，有上述幾種行為，破壞選舉，違反治安管理規(guī)定的，依法給予治安管理處罰追究刑事責(zé)任。

第五，追究刑事責(zé)任?！哆x舉法》第57條規(guī)定，為保障選民和代表自由行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)，有上述幾種行為，破壞選舉，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第三問：賄選對選舉制度存在哪些危害，應(yīng)該如何防范？

1.賄選對選舉制度造成危害如下：（1）破壞選舉制度的民主性。選舉制度作為保障人民當(dāng)家作主最為重要和直接的制度設(shè)計，尤其需要發(fā)揮其民主性。賄選否定了選民按其意愿選舉代表的可能性，造成選民與政治生活的進(jìn)一步疏離；（2）進(jìn)一步架空人民代表大會的權(quán)力，限縮人民代表大會制度這一根本政治制度的效用。政治實踐中，人民代表大會制度已經(jīng)存在空洞化傾向，在此基礎(chǔ)上，賄選還極有可能降低代表素質(zhì)及相關(guān)的專業(yè)能力，從而不能優(yōu)質(zhì)完成人民代表這一重大任務(wù)。也因此，導(dǎo)致人民代表大會制度更難發(fā)揮其效力。另，賄選中出現(xiàn)官商勾結(jié)，也不利于人民代表大會發(fā)揮其作用；（3）加劇地方治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力失衡，最終導(dǎo)致治理危機。地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、地方人大的監(jiān)督權(quán)和地方政府的執(zhí)行權(quán)，在中國政治格局中不是分權(quán)制衡的關(guān)系，而是一個分工合作的關(guān)系，是可以相互增強的權(quán)力關(guān)系，但共同服務(wù)于執(zhí)政黨的執(zhí)政效能和執(zhí)政安全。而大規(guī)模賄選導(dǎo)致地方人大機關(guān)的異化，無法形成一個良性的分工合作關(guān)系，最終可能威脅到執(zhí)政黨的政治效能和執(zhí)政安全；（4）擾亂社會治理秩序，不利于法治國家、法治社會的建設(shè)。

2.防范賄選的措施如下：

（1）構(gòu)建法治秩序，提高選舉過程的法治化水平，是預(yù)防和懲治賄選的治本之策。法治秩序是現(xiàn)代國家治理的本質(zhì)特征，構(gòu)建社會主義法治秩序是穩(wěn)步提升我國國家治理現(xiàn)代化水平的根本保障；

（2）完善民主制度，適當(dāng)擴大直接選舉的范圍，增強人大代表選舉的競爭性和公正性，為有效治理賄選奠定堅實的制度基礎(chǔ)。一方面，實行直接選舉，不僅可以提高選舉的民主性，將更高一級的政權(quán)置于人民群眾的直接監(jiān)督之下，而且可以進(jìn)一步調(diào)動選民的政治積極性，有利于大幅度降低賄選發(fā)生的概率。另一方面，可以在正式候選人產(chǎn)生中直接引入預(yù)選制度，建立公開、透明、競爭的選舉方式，在選舉過程中試行張貼海報、巡回講演以及固定場所回答選民咨詢、質(zhì)詢等方式，增加競爭環(huán)節(jié)，增強選舉競爭的真實性和有效性；

（3）建立專業(yè)完備的選舉組織和監(jiān)督機構(gòu)，保證人大代表選舉的透明性和可問責(zé)性，盡可能減少賄選發(fā)生的機會和空間。從選舉組織機構(gòu)的角度來說，需要建立更加具有專業(yè)性、包容性、獨立性的常設(shè)選舉組織機構(gòu)。具體而言，應(yīng)通過對參政能力的考察，在選舉組織機構(gòu)的人員構(gòu)成中增大社會力量的比重。同時，以往的選舉組織機構(gòu)同時承擔(dān)了組織和監(jiān)督選舉的功能，應(yīng)該實現(xiàn)執(zhí)行與監(jiān)督的分開，成立專門的選舉監(jiān)督機構(gòu)。

【點撥】

第一問：提問具體立法對憲法權(quán)利的保障措施，如果一時想不到法條如何進(jìn)行規(guī)定，可以嘗試從理論入手。如從選舉制度的原則開始，推導(dǎo)出為保障落實這些原則，《選舉法》會在哪些方面進(jìn)行具體規(guī)定。當(dāng)然，我們也可以按照黃皮書第331頁，從物質(zhì)/法律的角度梳理保障措施。

第二問：如果不是很熟悉法條規(guī)定，我們還是可以嘗試回到法理學(xué)的角度，思考法律責(zé)任的種類和內(nèi)容，即從憲法、行政、民事、刑事的角度分析法律責(zé)任問題。在此基礎(chǔ)上，調(diào)動大腦對選舉權(quán)部分法律責(zé)任的相關(guān)記憶。結(jié)合近幾年的人大代表賄選事例，我們尤其要提到人大代表的罷免制度。

第三問：檢索選舉制度所要追求和保護(hù)的內(nèi)容，思考賄選會對哪些造成破壞，如從個人、社會、國家角度展開。其次，對于完善措施，我們可以以選舉的時間軸為基礎(chǔ)，思考每個相應(yīng)的步驟都有哪些方面還需要改進(jìn)。也可以在前述問題的基礎(chǔ)上，針對賄選所造成的破壞，提出針對性的完善/防范措施。

二、論述題

二、民主集中制和總理負(fù)責(zé)制的關(guān)系。（25分）

（一）解析

《2022年知行法學(xué)強化講義憲法學(xué)》第182-183頁、173-174頁

知識體系定位為：國家機構(gòu)論——國家機構(gòu)分論——國務(wù)院

（二）答題

1.民主集中制，即民主基礎(chǔ)上的集中和集中指導(dǎo)下的民主相結(jié)合的制度，是中國共產(chǎn)黨章程第４條和現(xiàn)行憲法第３條分別規(guī)定的“黨的根本組織原則”和國家機構(gòu)的基本組織原則。其理論意涵主要包括：（1）立足于“集中有效執(zhí)行民主、克服決而不行”；（2）立足于“民主有效制約集中、防止各自為政”。這也就是說，民主集中制包括民主和集中兩個方面，民主是集中的前提和基礎(chǔ)，集中是民主的指導(dǎo)和結(jié)果。兩者相輔相成、缺一不可，價值上互相支撐，因而是既具有民主正當(dāng)性，又具有科學(xué)與效率的政治制度。

民主集中制在我國各國家機構(gòu)中均有體現(xiàn):（1）人民與人民代表大會的關(guān)系。（2）人民代表大會與其他國家機關(guān)的關(guān)系。（3）國家機關(guān)內(nèi)部的關(guān)系。這就當(dāng)然包含行政機關(guān)內(nèi)部也要貫徹落實民主集中制。（4）中央與地方的關(guān)系

2.行政機關(guān)首長負(fù)責(zé)制，即由各級政府及其所屬部門的首長對本政府或本部門的工作負(fù)全面責(zé)任的制度，是憲法第86條和105條明確規(guī)定的重要制度。這一制度中最為核心的“負(fù)責(zé)”一詞，需要作出含義理解。這里的負(fù)責(zé)，包含了政治責(zé)任和法律責(zé)任。政治責(zé)任也叫憲法責(zé)任，它是指行政首長由于行使行政權(quán)不當(dāng)而引起政治后果,依照憲法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，主要有報告工作、回答質(zhì)詢、提出辭呈以及接受罷免。法律責(zé)任也叫個人責(zé)任，它是指行政首長的行為違反了法律的規(guī)定,依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,包括行政責(zé)任、民事責(zé)任、刑事責(zé)任。

3.民主集中制與行政機關(guān)首長負(fù)責(zé)制之間的相同點；（1）領(lǐng)導(dǎo)和決策的目的和目標(biāo)相同。兩者在主觀上都希望做出的決策是正確的，貫徹落實決策是高效率的；（2）領(lǐng)導(dǎo)和決策運作運行的程序和基本環(huán)節(jié)相同。如在決策前應(yīng)進(jìn)行調(diào)查研究、決策時要經(jīng)會議討論、決策后需貫徹落實等，兩者都是一樣的；（3）領(lǐng)導(dǎo)和決策所遵循的基本原則一致。如調(diào)查研究的原則、實事求是的原則、集思廣益的原則、權(quán)責(zé)一致的原則等，兩者都是認(rèn)同的；（4）領(lǐng)導(dǎo)者的素質(zhì)要求一樣。如要善于聽取各方面的意見"，特別是與自己意見不同的意見，要能夠 審時度勢、因勢利導(dǎo)，果斷決策。這對于領(lǐng)導(dǎo)集體或領(lǐng)導(dǎo)者個人來說都是需要的。

4.與此同時，二者也有明顯的區(qū)別，以至于對二者的關(guān)系，存在眾多需要厘清的地方。如有人認(rèn)為二者彼此矛盾，互相矛盾，有人則認(rèn)為二者屬于不同層次的原則，存在相互聯(lián)系又相互區(qū)別的辯證關(guān)系。下面就說一下二者的主要區(qū)別。（1）授權(quán)的形式和方式不同。實行民主集中制的組織，其領(lǐng)導(dǎo)者的權(quán)力是由選民自下而上選舉產(chǎn)生的。這是選民直接授權(quán)的表現(xiàn)形式。實行首長負(fù)責(zé)制的機關(guān)或單位，除各級主要行政首長由選舉產(chǎn)生外，其他干部則由上級領(lǐng)導(dǎo)自上而下提名委任。它是選民委托授權(quán)的一種形式；（2）行使權(quán)力的主體和決策的原則方式不同。民主集中制領(lǐng)導(dǎo)制度行使權(quán)力的主體是領(lǐng)導(dǎo)班子集體，而非領(lǐng)導(dǎo)者個人，其實施領(lǐng)導(dǎo)和決策的原則方式是少數(shù)服從多數(shù)，因此，也稱其為委員會制。行政首長負(fù)責(zé)制領(lǐng)導(dǎo)制度行使權(quán)力的主體是行政首長個人，而非領(lǐng)導(dǎo)班子集體。其實施領(lǐng)導(dǎo)和決策的原則方式是行政首長個人在聽取各方面的意見后，依據(jù)個人對問題的分析和判斷做出抉擇。所以，也稱它為首長制、一長制、獨任制。（3）領(lǐng)導(dǎo)層成員的地位和責(zé)任不同。實行委員會制的組織，其領(lǐng)導(dǎo)成員在班子中的地位是平等的。決策時一人一票，權(quán)力相等、責(zé)任相同，決策后果由領(lǐng)導(dǎo)班子集體直接對選舉人、黨代會或人代會負(fù)責(zé)。因此，又稱其為集體領(lǐng)導(dǎo)制。實行首長負(fù)責(zé)制的機關(guān)，其領(lǐng)導(dǎo)成員在班子中的地位是不平等的，正職、副職、委員間都是上下級關(guān)系，權(quán)力和責(zé)任也不相同。（4）行使權(quán)力的主要目的和目標(biāo)不同。實行委員會制的組織實施領(lǐng)導(dǎo)和決策的主要目的和目標(biāo)是，反映和維護(hù)廣大選民的意愿和利益，維持組織和社會秩序的公平、正義與穩(wěn)定。公平、民主是其追求和遵循的首要準(zhǔn)則。實行首長負(fù)責(zé)制的機關(guān)或單位實施領(lǐng)導(dǎo)和決策的主要目的和目標(biāo)是，迅速有效地把上級領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)的決策或上級領(lǐng)導(dǎo)的意圖變成實際的成果。效率、效益是其追求和遵循的首要準(zhǔn)則。

總之，兩種領(lǐng)導(dǎo)制度雖然具有本質(zhì)區(qū)別，并且各自適用不同的對象，但它們可以相互學(xué)習(xí)借鑒，彼此取長補短。

【點撥】

民主集中制和首長負(fù)責(zé)制是我國很重要的兩種機構(gòu)組織原則，歷史上也被考察到，需要同學(xué)們準(zhǔn)確理解意涵，區(qū)分二者功能側(cè)重。

No.2?考研復(fù)試

一、材料分析：檢察體制改革的熱點問題

點撥：由于缺乏具體的材料，無法得知考察的具體知識點。但是我們需要注意的是考研復(fù)試愛考察當(dāng)年或者近幾年的學(xué)界熱點。注意觀察熱點動態(tài)。

二、材料分析：違憲審查的內(nèi)容和問題

點撥：違憲審查也是前幾年特別愛考的點，知行法學(xué)對違憲審查的分析和整理非常全面，同學(xué)們在備考的時候一定要將講義上的內(nèi)容完全消化。

三、論述：戒嚴(yán)與緊急狀態(tài)

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、123頁

知識體系定位：憲法分論——國家機構(gòu)——國家主席——職權(quán)

（二）答題

1. 戒嚴(yán):根據(jù)《戒嚴(yán)法》，戒嚴(yán)是指“在發(fā)生嚴(yán)重危及國家的統(tǒng)一、安全或者社會公共安全的動亂、暴亂或者嚴(yán)重騷亂，不采取非常措施不足以維護(hù)社會秩序、保護(hù)人民的生命和財產(chǎn)安全的緊急狀態(tài)時”，“國家可以決定實行”的一種非常措施。一般來講，是需要動用警察、軍隊或武裝力量在全國或某一地區(qū)采取非常的警界強制措施。

2. 緊急狀態(tài)：是指在一定范圍和時間內(nèi)由于突發(fā)重大事件而嚴(yán)重威脅和破壞公共秩序、公共安全、公共衛(wèi)生、國家統(tǒng)一等公共利益和國家利益，需要緊急予以專門應(yīng)對的社會生活狀態(tài)。

3.二者的聯(lián)系：（1）決定進(jìn)入都具有嚴(yán)格的條件限制。適用前提、決定主體、決定范圍都具有嚴(yán)格的規(guī)范，不得隨意宣布進(jìn)入某種非常時狀態(tài)；（2）非常態(tài)性，也即不得長期處于這樣的狀態(tài)之中，均是應(yīng)付特殊情況而做的選擇；（3）強制性；（4）權(quán)威性。

4.二者的區(qū)別：（1）適用范圍。緊急狀態(tài)適用范圍遠(yuǎn)多于戒嚴(yán)；（2）主體差異；（3）手段和程度差異；（4）強調(diào)的重點不同。

5.將戒嚴(yán)改為緊急狀態(tài)的原因：（1）依照憲法和法律有效處理各類重大突發(fā)事件的需要（2）適應(yīng)國際社會發(fā)展的需要（3）維護(hù)國家主權(quán)和領(lǐng)土安全的需要

6.將戒嚴(yán)改為緊急狀態(tài)的意義：體現(xiàn)了國家治理的價值轉(zhuǎn)變，手段和程度緩和，民主法治，人權(quán)價值。（1）行政機關(guān)應(yīng)對突發(fā)事件于法有據(jù)，提升行政機關(guān)治理能力；緊急狀態(tài)下政府權(quán)力膨脹，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)由憲法和法律加以授權(quán)、限制。憲法作為根本法，使其獲得憲法依據(jù)。同時，也通過法律保留的原則對其進(jìn)行制約。（2）尊重和保障人權(quán)。由于緊急狀態(tài)下公民權(quán)利多會受到不同程度的克減，此時應(yīng)當(dāng)尤其謹(jǐn)慎對基本權(quán)利的侵犯。因此在憲法中明確“依照法律規(guī)定”是為避免行政權(quán)過度擴張侵犯公民基本權(quán)利。（3）民主法治、依法治國。非典事件和世界人權(quán)發(fā)展潮流的影響。

【點撥】

緊急狀態(tài)是人大法學(xué)考研的?？?，尤其是新冠疫情發(fā)生以來，社會秩序、運行狀態(tài)已與前疫情時代完全不同，各種各樣限制公民基本權(quán)利的措施不斷上演。緊急狀態(tài)作為合法合理限制公民權(quán)利的一種非常規(guī)狀態(tài)，如何規(guī)范公權(quán)力的取得、行使以保護(hù)公民權(quán)利不被恣意侵犯，也就成為憲法行政法領(lǐng)域的重點課題。這也是一個非常重要的考點，同學(xué)們需要認(rèn)真掌握

No.3?保研綜合課

一、材料分析題

材料如下

一、材料：憲法第33條：“凡具有中華人民共和國國籍的都是中華人民共和國公民，中華人民共和國公民在法律面前一律平等。國家尊重和保障人權(quán)，任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。”

問題：1.分析人權(quán)和公民基本權(quán)利的區(qū)別。

2.分析人權(quán)入憲，即憲法33條第3款的意義。

3.北京市規(guī)定禁止外地車在本地經(jīng)營滴滴打車是否違反第二款平等條款。

第一問：分析人權(quán)和公民基本權(quán)利的區(qū)別

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、112-117頁

知識體系定位：憲法分論——基本權(quán)利與基本義務(wù)——總論

（二）答題

1.人權(quán)的基本概念：人權(quán)最初是從道德權(quán)利中發(fā)展起來的，意指作為人本應(yīng)該所固有的權(quán)利，即應(yīng)該享有的自由或資格。根據(jù)我國一些學(xué)者的觀點，人權(quán)具有三個方面的含義：⑴人權(quán)是一種道德意義上的權(quán)利，屬于應(yīng)有權(quán)利的范圍，是指作為人應(yīng)享有的權(quán)利；⑵人權(quán)就實質(zhì)而言，是國內(nèi)管轄的問題，又是一種法律權(quán)利；⑶人權(quán)還必須是一種實有權(quán)利，一種實實在在的現(xiàn)實權(quán)利。

2004年憲法修正案第一次引入“人權(quán)”概念，反映了我國社會的進(jìn)步和發(fā)展，也表明了我國履行所加入的國際人權(quán)公約的義務(wù)的誠意。在我國，人權(quán)不僅僅是一個法律原則，還是憲法的根本原則。

2.基本權(quán)利的基本概念：基本權(quán)利又稱為為憲法權(quán)利和公民權(quán)，是指憲法賦予公民的最基本、最重要的權(quán)利?；緳?quán)利確立公民的憲法地位，是權(quán)利體系和憲法體制的核心價值。

其基本性質(zhì)有：（1）固有性和法定性；（2）不受侵犯性和受制約性；（3）普遍性和特殊性。

3.人權(quán)與基本權(quán)利的區(qū)別

（1）性質(zhì)：人權(quán)是自然權(quán)，基本權(quán)利是實定法上的權(quán)利。

（2）效力：人權(quán)具有永久不變的價值上的效力，而基本權(quán)利受法律和制度上的保障，因而其效力和領(lǐng)域受到時間和空間的限制。

（3）形態(tài)：人權(quán)更多體現(xiàn)為價值體系，而基本權(quán)利具有具體權(quán)利性。

（4）源頭：人權(quán)源于自然法，基本權(quán)利人權(quán)。

第二問：分析人權(quán)入憲，即憲法33條第3款的意義

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、112-117頁

知識體系定位：憲法分論——基本權(quán)利與基本義務(wù)——總論——人權(quán)

（二）答題

我國憲法規(guī)定人權(quán)保護(hù)的意義：

1.以“國家尊重和保障人權(quán)”作為憲法原則，對我國立法起到重要的指導(dǎo)作用。

尊重和保障人權(quán)，意味著社會關(guān)系的調(diào)整要更加注重權(quán)力和權(quán)利的平衡、權(quán)力和責(zé)任的平衡、權(quán)利和義務(wù)的平衡。通過立法合理配置個人與社會、個人與個人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實現(xiàn)社會的和諧有序發(fā)展。具體到我國的立法實踐，就是要堅持以人為本、立法為民的原則，忠實于人民的利益，對人民負(fù)責(zé)。立法為民，重點在于依法配置權(quán)力，要確保行政可以依法得到有效監(jiān)督，促使行政機關(guān)依照法定的權(quán)限和程序正確地行使權(quán)力，確保自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益不受非法侵害。

2.有利于國家機關(guān)及其工作人員樹立保障人權(quán)的意識。尊重與保障人權(quán)要求國

家機關(guān)及其工作人員要擺正自己的位置，履行公仆職責(zé)，任何政治決策和管理措施，都要考慮人民的利益。強化人權(quán)意識也有利于發(fā)展民主，抑制官僚主義。

3.有利于推動人與社會的協(xié)調(diào)發(fā)展。片面強調(diào)經(jīng)濟增長，忽視社會全面發(fā)展和人文關(guān)懷，必然導(dǎo)致經(jīng)濟與社會發(fā)展失衡。經(jīng)濟發(fā)展應(yīng)該是以人為本的發(fā)展。尊重和保障人權(quán)，還要求我們統(tǒng)籌城鄉(xiāng)經(jīng)濟社會發(fā)展，創(chuàng)造條件逐步改變城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)。

4.有利于推動人與環(huán)境和資源協(xié)調(diào)發(fā)展。在人與自然的關(guān)系、人權(quán)與自然的關(guān)系上，我們認(rèn)識到，只有尊重自然規(guī)律，使人與自然協(xié)調(diào)發(fā)展，才能使人享有人權(quán)。

我國憲法對人權(quán)的保護(hù)具有以下特點：一是人權(quán)主體非常廣泛。憲法不僅保護(hù)我國公民的基本權(quán)利，也保護(hù)外國人的權(quán)利；不僅保護(hù)個人的權(quán)利，也保護(hù)群體的權(quán)利。二是權(quán)利內(nèi)容平等保護(hù)的權(quán)利，也包括財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)等社會經(jīng)濟文化權(quán)利。

第三問：北京市規(guī)定禁止外地車在本地經(jīng)營滴滴打車是否違反第二款平等條款

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、130頁

知識體系定位：憲法分論——基本權(quán)利與基本義務(wù)——分論——平等權(quán)

（二）答題

1.本案事項屬于平等權(quán)保護(hù)范圍：平等權(quán)是指公民依法平等的享有權(quán)利，要求國家給予同等保護(hù)的權(quán)利。其既是一項憲法的一般原則，又是一種基本權(quán)利。我國憲法規(guī)定，“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”。其主要內(nèi)容有：（1）法律面前人人平等（包括形式上的平等、實質(zhì)上的平等、法律適用上的平等、法律內(nèi)容上的平等；（2）禁止差別對待和合理差別。

關(guān)于憲法上的差別。憲法意義上的差別有合理差別與不合理差別之分，平等性的相對性要求禁止不合理的差別，而合理的差別具有合憲性。在判斷差別是否具有正當(dāng)性時，一般需要考察以下要素：年齡、生理因素、民族因素以及考察特殊職業(yè)對權(quán)利主體的特定限制。

本題中，根據(jù)車牌號是否歸屬于北京來決定是否授權(quán)相關(guān)主體從事出租業(yè)務(wù)，是將不同主體進(jìn)行了差別對待，差別原因就是車牌號是否歸屬于北京。

2.限制非京牌車從事滴滴打車業(yè)務(wù)構(gòu)成對相關(guān)主體的權(quán)利限制。（分析略）

3.此種限制并無合憲理由。限制依據(jù)不合憲。（分析略）

（三）本題點撥：結(jié)合了人權(quán)、平等權(quán)（平等原則）一起考察案例，基礎(chǔ)理論需要掌握牢靠。對是否侵犯基本權(quán)利的答題框架嚴(yán)格按照三階層來進(jìn)行。

二、材料分析題

材料如下

上海市衛(wèi)生局于2004年1月16日作出第381號衛(wèi)生行政強制決定，認(rèn)定上海再盛源干細(xì)胞工程有限公司實施了未經(jīng)許可擅自采集血液的行為，違反衛(wèi)生部《血站管理辦法（暫行）》第21條的規(guī)定。根據(jù)管理辦法第48條之規(guī)定，對再盛源公司作出取締沒收Yst-35-125液氮生物容器三只、Ysd-35-200液氮生物容器一只的衛(wèi)生行政強制決定。上海市第二中級人民法院認(rèn)為，衛(wèi)生局在作出取締的同時，對再盛源公司又課以沒收液氮容器，具有行政制裁性質(zhì)，屬于我國法律規(guī)定的行政處罰種類。而衛(wèi)生局作出該沒收決定時未依據(jù)行政處罰的規(guī)定，履行相關(guān)處罰程序。故該行政處罰依法不能成立。
相關(guān)法條：《獻(xiàn)血法》第18條：有下列行為之一的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收違法所得，可以并處10萬元以下罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）非法采集血液的；（二）血站醫(yī)療機構(gòu)出售無償獻(xiàn)血的血液的：（三）非法組織他人出賣血液的。《血站管理辦法（暫行）》第48條：對違反《獻(xiàn)血法》和本辦法的規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自設(shè)置和開辦血站，非法采集、供應(yīng)或倒賣血液的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收擅自設(shè)置和開辦血站的全部財產(chǎn)和非法所得，并處以5萬元以上10萬元以下的罰款，對非法設(shè)置血站的責(zé)任人予以行政處分。造成經(jīng)血液途徑傳播疾病的傳播或者有傳播嚴(yán)重危險等危害，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。問題：1.衛(wèi)生局作出的取締決定屬于行政強制、行政處罰還是其他行為？2.“衛(wèi)生局在作出沒收決定時未依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定履行相關(guān)處罰程序”，其中的相關(guān)處罰程序是什么？3.法院認(rèn)定該行政處罰依法不能成立，是否具有《行政處罰法》上的依據(jù)？具體依據(jù)是什么？該結(jié)論在行政法理論上能否成立？

第一問：衛(wèi)生局作出的取締決定屬于行政強制、行政處罰還是其他行為？

關(guān)于取締活動的性質(zhì)，不僅法律和行政法規(guī)本身未作認(rèn)定，國務(wù)院各部門的規(guī)定亦存在矛盾和沖突，甚至同一部門在不同時期不同文件中出現(xiàn)不同的表態(tài)。有的人認(rèn)為取締是行政強制措施，有的人又認(rèn)為取締是行政處罰行為。

（1）行政強制措施說。贊成行政強制措施說的認(rèn)為，行政機關(guān)依法取締的事項，是需要依法行政許可的事項，被取締的人一般未取得行政許可，而非法從事行政許可事項的活動。被發(fā)現(xiàn)后只是取消其進(jìn)行違法活動，并未給予其制裁，因此，不能定性為行政處罰。因依法取締具有一定強制性，將其定性為行政強制措施更為合適。

（2）行政處罰說。贊成行政處罰說的主要理由是取締行為與吊銷行為、停產(chǎn)停業(yè)行為有殊途同歸的效果，是一種能力罰，且往往與行政處罰的罰種結(jié)伴而行。

（3）兼容說。江必新教授主編的《〈中華人民共和國行政強制法〉條文理解與適用》一書即采納了這一觀點。其主要理由是，從時間情況看，“取締”是國家對違法活動采取的一系列制止性、制裁性措施的統(tǒng)稱。這些措施既可能包括行政強制措施，也可能包括行政處罰。可見，“取締”在很多情況下是一個統(tǒng)稱，不宜簡單地將其認(rèn)定為是行政處罰或行政強制，而要看行政機關(guān)取締而采取的具體措施是什么而定。

如果根據(jù)兼容說的觀點，配合衛(wèi)生局后面所做的沒收行為，那么就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定取締與沒收，共同構(gòu)成了行政處罰。

第二問：“衛(wèi)生局在作出沒收決定時未依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定履行相關(guān)處罰程序”，其中的相關(guān)處罰程序是什么？

根據(jù)《行政處罰法》，行政處罰的實施程序分為三類，分別是一般程序、簡易程序和聽證程序。沒收違法所得、沒收非法財物屬于一般程序。一般程序需要經(jīng)過調(diào)查、決定、送達(dá)三個步驟。

（1）調(diào)查是查明當(dāng)事人違法事實的過程。對此，法律規(guī)定了行政機關(guān)與當(dāng)事人各自的權(quán)力/權(quán)利和義務(wù)。對行政機關(guān)的要求是：執(zhí)法人員不得少于二人，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件。一方面，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人其作出處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。另一方面，行政機關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的陳述與申辯意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核。行政機關(guān)不得因當(dāng)事人的申辯而加重處罰。此外，行政機關(guān)還負(fù)有保存證據(jù)的義務(wù)。

（2）決定是行政機關(guān)根據(jù)已經(jīng)查明的違法事實，適用法律作出處罰決定的過程。行政處罰的決定應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)的負(fù)責(zé)人作出，對于復(fù)雜重大的處罰案件，還需要由行政機關(guān)的負(fù)責(zé)人集體討論作出決定。

（3）行政機關(guān)決定行政處罰的，應(yīng)當(dāng)制作加蓋本機關(guān)印章的處罰決定書，并向當(dāng)事人送達(dá)。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付，當(dāng)事人當(dāng)事人不在場的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。

第三問：法院認(rèn)定該行政處罰依法不能成立，是否具有《行政處罰法》上的依據(jù)？具體依據(jù)是什么？該結(jié)論在行政法理論上能否成立？

沒有相關(guān)依據(jù)，結(jié)論不能成立。理由：《行政處罰法》第55條：行政機關(guān)實施行政處罰，有下列情形之一的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，可以對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分：……（三）違反法定的行政處罰程序的……。該規(guī)定并未認(rèn)定違反程序要求直接導(dǎo)致處罰決定無效。

【點撥】

本題類似于法考的出題模式，需要同學(xué)們掌握幾個重點具體行政行為，尤其是行政強制行政處罰在主體、程序、權(quán)限等方面的區(qū)別。

面試部分?第二部分

一、憲法慣例

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、31頁

知識體系定位：憲法總論——本體論——憲法慣例

（二）答題

1.概念：是指憲法條文中無明確規(guī)定的，在長期的政治實踐中形成的，反復(fù)運用的，并被國家機關(guān)，政黨及公眾所普遍遵循，與憲法具有同等效力的傳統(tǒng)或習(xí)慣。

2.特征：（1）無具體的法律形式，是一種不成文的政治行為規(guī)范；（2）內(nèi)容涉及國家根本制度等最根本最重要的問題；（3）主要依靠公眾輿論而非國家強制力保證實施。

3.我國典型的憲法慣例：人大往往和政協(xié)同時舉行會議；由全國人大主席團(tuán)公布憲法修正案等等。

（三）點撥

1、定位

2、核心概念→不同含義→特點

（1）主要是在成文憲法國家和不成文憲法國家會有所不同；

（2）其實就是兩大法系不同國家下含義不同（資本、社會、所有）

3、功能/作用→優(yōu)缺點

4、我國情況（必須在回答完理論之后結(jié)合我國情況進(jìn)行詳細(xì)闡述）

二、憲法監(jiān)督

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、58頁；胡錦光：《違憲審查與相關(guān)概念辨析》，《法學(xué)雜志》2006年第4期。

知識體系定位：憲法總論——運行論——憲法監(jiān)督

（二）答題

1.憲法監(jiān)督的基本含義：憲法監(jiān)督是憲法制定者通過一定的制度和程序?qū)τ袡?quán)釋、改、實施憲法的特定主體所進(jìn)行的釋、改、實施活動的過程和結(jié)果所進(jìn)行的監(jiān)督活動（包含合憲性審查，含義很廣）。旨在使憲法的規(guī)定準(zhǔn)確實施和完全實現(xiàn)，從而實現(xiàn)憲法制定者的立法目的。在我國有兩種含義：第一，作為制度形式和嚴(yán)格意義上的憲法監(jiān)督。這一意義上的憲法監(jiān)督，與合憲性審查含義相同，我國憲法上使用了“憲法監(jiān)督”概念；第二，作為政治意義上的憲法監(jiān)督（并不具有嚴(yán)格的制度形態(tài)）。

（1）廣義的憲法監(jiān)督體制。（1）監(jiān)督主體。除了憲法監(jiān)督的專職機關(guān)以外，包括其他國家機關(guān)、政黨、人民團(tuán)體、群眾組織以及公民。（2）監(jiān)督對象。監(jiān)督對象既包括國家機關(guān)的立法活動、行政活動、司法活動。也包括公民個人的活動，以及公民的組織，如政黨，人民團(tuán)體，群眾組織等的活動。

（2）狹義的憲法監(jiān)督體制。（1）監(jiān)督主體。此時的監(jiān)督主體是專門從事憲法監(jiān)督的機關(guān)。（2）監(jiān)督對象。此時的監(jiān)督對象偏重于對國家立法機關(guān)的立法活動和行政機關(guān)的行政活動所實施的監(jiān)督。

2.監(jiān)督方式

（1）事先審查——三批準(zhǔn)：設(shè)區(qū)的市制定的地方性法規(guī)經(jīng)過省級人大常委會批準(zhǔn)后生效。自治區(qū)的自治條例，報全人常批準(zhǔn)后生效；自治州、自治縣的自治條例，報省人常批準(zhǔn)后生效。

（2）事后審查——規(guī)范性文件的備案審查、要求審查（兩央兩高省人大常）、建議審查。

（三）點撥

本題對考生的體系思維能力要求較高，要求考生在學(xué)習(xí)憲法的時候不能夠陷入各個知識點之中，而應(yīng)當(dāng)時刻保持體系思維，對各個章節(jié)的內(nèi)容能夠形成完整的簡答、論述題，從概念入手，再詳述具體的制度內(nèi)容，最后說明發(fā)展與意義。

三、社會權(quán)與自由權(quán)的區(qū)別

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、159頁

知識體系定位：憲法分論——基本權(quán)利與基本義務(wù)——總論——人權(quán)——三代人權(quán)

（二）答題

社會權(quán)，即通過國家對整個經(jīng)濟社會的積極介入來保障所有人的社會或經(jīng)濟生活的權(quán)利。在社會主義憲法中，社會權(quán)利主要包括勞動權(quán)（或勞動保障權(quán)）、休息權(quán)、物質(zhì)幫助權(quán)、退休人員生活保障權(quán)利、受教育權(quán)等多項內(nèi)容。自由權(quán)，是排除國家干預(yù)的自由。是第一代人權(quán)中的重要權(quán)利。自由權(quán)和社會權(quán)的區(qū)別主要是：

1. 權(quán)利性質(zhì)的區(qū)別：自由權(quán)側(cè)重于消極權(quán)利功能，社會權(quán)側(cè)重于積極權(quán)利功能。

2. 義務(wù)區(qū)別：自由權(quán)是免于國家干預(yù)的權(quán)利，主要需要國家其消極不作為。社會權(quán)要求國家積極行為的權(quán)利，國家義務(wù)主要是積極作為。但是這種區(qū)別并不絕對，并非是說自由權(quán)只能要求國家不要干預(yù)，其也需要國家介入而保障權(quán)利的實現(xiàn)。

（三）點撥

社會權(quán)和自由權(quán)概念是在人權(quán)或者基本權(quán)利部分經(jīng)常出現(xiàn)的討論課題，同學(xué)們課后的拓展可以參考張翔老師的相關(guān)著作。考場上主要注意其權(quán)利性質(zhì)的側(cè)重。

四、民族自治權(quán)

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、98頁

知識體系定位：憲法分論——國家機構(gòu)——民族自治地方自治機關(guān)的自治權(quán)

（二）答題

民族自治機關(guān)的自治權(quán)顯著區(qū)別于一般地方國家機關(guān)，具體體現(xiàn)為以下方面：

1.制定自治條例和單行條例。自治條例是指自治地方的人民代表大會根據(jù)憲法規(guī)定的原則與程序，依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c而制定的調(diào)整民族關(guān)系的規(guī)范性法律文件。單行條例是指民族自治機關(guān)的人大在自治區(qū)范圍內(nèi)，根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c，針對某一方面的具體事務(wù)制定的規(guī)范性法律文件。

2.使用和發(fā)展民族語言文字權(quán)。根據(jù)憲法規(guī)定，民族區(qū)域自治地方實行通用語言智和民族語言雙語制相結(jié)合的語言制度，

3.財政自治權(quán)。財政自治權(quán)主要是指在國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，在財政權(quán)限劃分上給予民族自治地方的一種權(quán)力。

4.經(jīng)濟建設(shè)的管理權(quán)。民族自治地方自治機關(guān)可以在國家計劃的指導(dǎo)下，自主地安排和管理地方性的經(jīng)濟建設(shè)事業(yè)。例如，可以根據(jù)法律規(guī)定，確定本地方內(nèi)草場和森林的所有權(quán)與使用權(quán)。可以依照國家規(guī)定開展對外經(jīng)濟貿(mào)易活動，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以開辟對外貿(mào)易口岸等等。

5.公共事務(wù)的管理權(quán)。公共事務(wù)管理權(quán)內(nèi)容包括自主發(fā)展民族教育、自主發(fā)展具有民族形式和民族特點的文學(xué)藝術(shù)等民族文化事業(yè)、自主發(fā)展科學(xué)技術(shù)規(guī)劃等等。

6.組織公安部隊權(quán)。公安部隊是國家統(tǒng)一的武裝力量的組成部分，其主要任務(wù)是維護(hù)本地方的社會治安。民族自治地方建立公安部隊?wèi)?yīng)當(dāng)符合以下條件：第一，建立公安部隊的目的是維護(hù)本地方的社會治安；第二，民族自治地方的組件必須符合國家的軍事制度；第三，民族自治地方組建公安部隊必須經(jīng)中央軍委批準(zhǔn)。

（三）點撥

本題較為簡單，宏觀上明白幾項自治權(quán)即可。但也要防備考察具體權(quán)利，因此需要明白每項權(quán)力的成立條件。

五、人民代表大會制度

（一）解析

資料定位：《知行法學(xué)|2022年人大法學(xué)考研憲法學(xué)經(jīng)典秘籍》第9、78頁

知識體系定位：憲法分論——國家基本制度——人大制度

（二）答題

1.概念：指我國人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，在國家一切權(quán)力屬于人民的基礎(chǔ)上，按照民主集中制原則，依照法定程序，首先通過民主選舉產(chǎn)生人民代表組成各級人民代表大會，再以各級人大為基礎(chǔ)，組織對它負(fù)責(zé)、受它監(jiān)督的各級其他國家機關(guān)，組成統(tǒng)一協(xié)調(diào)的國家政權(quán)機關(guān) 體系，共同行使國家權(quán)力，實現(xiàn)人民當(dāng)家作主權(quán)利的一種特定政治制度。

2.定位：是我國的根本政治制度，是我國的政體。

3.特點：（1）以民主集中制為根本原則；（2）主體：人民代表大會是國家權(quán)力機關(guān)，各級人民代表大多是兼職代表；（3）在組織結(jié)構(gòu)上采取一院制

（三）點撥

人民代表大會制度是我國的根本政治制度，非常重要，需要同學(xué)們詳細(xì)掌握其內(nèi)容。作為簡答題的答出三點即可，但是同學(xué)們對該制度的掌握應(yīng)當(dāng)以論述題的體量來進(jìn)行。

更多詳情請關(guān)注微博/知乎/微信公眾號：知行法學(xué)，學(xué)術(shù)型輔導(dǎo)團(tuán)隊，日常發(fā)布人大法學(xué)考研最新消息，提供法學(xué)考研一站式解決方案，有專業(yè)、有方法、有溫度、有態(tài)度。