民法主觀題

2021.8.21

1.心態(tài)好

2.民商結(jié)合。

3.學(xué)會畫圖。

4.先做好小案列。

5.如何找法條，民法典，一共7編，1260條。

6,第一編，總則。第二編，物權(quán)（所有權(quán)，用益物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)，占有權(quán)（準(zhǔn)物權(quán)））。第三編，合同（一分編，合同的通則。二分編，典型的合同，一共19類。第三分編，準(zhǔn)合同，包括無因管理和不當(dāng)?shù)?。第四編，人格?quán)。第五編，婚姻家庭編，配偶權(quán)，親子權(quán)。第六編，綜合性權(quán)利，繼承權(quán)。第七編，侵權(quán)責(zé)任。

7.重點在第二編和第三編，財產(chǎn)權(quán)，區(qū)分原則，另外兩個總則和侵權(quán)責(zé)任編。

8.108個知識點。

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第一編 總則

1. 民事法律關(guān)系和民事法律事實。

2.民事法律關(guān)系和非民事法律關(guān)系的區(qū)別，是民事法律調(diào)整針對象。民法調(diào)整平等主體的自然人、法人、非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。民法的調(diào)整方法是私法自治、意思自治。行政法是非平等主體之間的法律關(guān)系調(diào)整。

3，不能產(chǎn)生司法效果的，不能屬于民事法律關(guān)系。比如同居關(guān)系不予受理，不屬于民事法律關(guān)系。

4.當(dāng)事人因同居期間，財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)，屬于民事法律關(guān)系。

5.自擔(dān)風(fēng)險。侵害行為四個構(gòu)成要件：侵害行為，損害后果，因果關(guān)系，主觀過錯。安保義務(wù)人責(zé)任（必須有過錯才產(chǎn)生責(zé)任。）盡管沒有責(zé)任，但是有公平補償責(zé)任，沒有過錯，但是要有道義上的補償。1176條。

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真題演練（練習(xí)采分點，不要過于自信，還差得遠(yuǎn)那。）

1.不得以主體論關(guān)系，而是以行為論關(guān)系。

2.”北雁云依”姓名權(quán),姓名權(quán)包括起名字的權(quán)利，用名字的權(quán)利，改名字的權(quán)利，許可他人使用的權(quán)利。起名字可以隨父母姓，隨長輩直系血親姓，隨養(yǎng)父母的姓，少數(shù)民族可以按照風(fēng)俗習(xí)慣起名字，但是不能違反公序良俗（公共秩序和善良風(fēng)俗），濫用民事權(quán)利。

3.在懷孕期間聯(lián)系到，丈夫不能提離婚，還有胎兒利益保護(hù)。不能離婚，不屬于違反平等原則，這是實質(zhì)意義上的平等，是對弱勢群體的保護(hù)。

4.起名字是法定監(jiān)護(hù)人應(yīng)有的權(quán)利。

5.登記制度屬于行政主體的活動。

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好意施惠

1.沒有產(chǎn)生法律約束力的意思，不會產(chǎn)生違約。

2.全職太太，可以主張離婚經(jīng)濟(jì)補償制度。

3.夫妻之間有忠實義務(wù)。

4.空床費，屬于好意施惠。

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搭便車?（1247條）

1.本質(zhì)上是好意施惠。

2.機(jī)動車交通事故責(zé)任，車撞人，無過錯責(zé)任。3個要件。

3.搭便車出交通事故，乘客受傷，屬于一般侵權(quán)，過錯責(zé)任，4個要件。過錯小的，應(yīng)當(dāng)減輕責(zé)任，過錯嚴(yán)重的，承擔(dān)全部責(zé)任。另外有免責(zé)約定，免除造成人生傷害的，一律無效（506條）。

4,搭便車，出交通事故，兩車相撞，雙方都有過錯的，（1172條重點考點，absolutely）,原力的結(jié)合，按份責(zé)任，能確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，不能確定責(zé)任大小的，平等責(zé)任。

5.考點一，搭便車致人損傷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一般侵權(quán)責(zé)任，符合一般侵權(quán)四要件，侵害行為，損害結(jié)果，因果關(guān)系，主觀過錯，因此要賠償，若受害人也有過錯的，可以減輕責(zé)任。1165條和1173條。

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雙語教學(xué)，第一個單詞. absolutely，（強(qiáng)調(diào)真實無誤）絕對地，完全地used to emphasize that sth is completely true。

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民法的基本原則

自愿原則，

1.意思自治。

2.虛假的意思表示無效（146條），即陰陽合同。

公平原則，合理確定權(quán)利和義務(wù)。

1.情勢變更制度（533條，是公平原則的表現(xiàn)。），合同成立以后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法約見的，不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變換（如新冠疫情），繼續(xù)履行對一方當(dāng)事人明顯不公平，受不不利影響的當(dāng)事人可以和對方重新協(xié)商，協(xié)商不成，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。

2.格式條款的提示和說明義務(wù)。格式條款雙反處于不平等地位，優(yōu)勢一方，必須要提示和特別說明，特別是有重大利害的條款。沒有履行義務(wù)的，該條款不成為合同內(nèi)容（以前是可撤銷）（496條。）

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誠信原則

1.秉持誠實，恪守承諾。

2.權(quán)利濫用違反誠信原則。法人人格否認(rèn)制度。（83條，重點中重點）。濫用法人獨立地位和出資人有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害法人債權(quán)人的利益的，應(yīng)當(dāng)對法人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.附條件的民事法律行為當(dāng)中，條件能否發(fā)生是不確定的。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。（159條）?

4.流押條款流質(zhì)條款（401和428）。質(zhì)權(quán)人或抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與出質(zhì)人或抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就質(zhì)押財產(chǎn)優(yōu)先受償。

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守法與公序良俗原則

1.守法不包括地方性法規(guī)或地方性政府規(guī)章。包括法律和行政法規(guī)。

2.違反守法與公序良俗的必定無效。

綠色原則

1.生態(tài)環(huán)境，不能破壞。

2.合同履行也要避免浪費資源。

3.修復(fù)責(zé)任（1234條）

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第二章 民事主體

胎兒利益保護(hù)（16條）

1.自然人的民事權(quán)利，始于出生，終于死亡。

2.胎兒原則上不是自然人，但涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。

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真題演練

1.婚外與他人同居，是可以離婚且可主張離婚過錯損害賠償，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

2.開車撞死人，屬于侵權(quán)之債，法定之債，債權(quán)性法律關(guān)系，賠償范圍包括死亡賠償金，喪葬費，死者生前應(yīng)當(dāng)撫養(yǎng)的人或贍養(yǎng)人的費用（包括胎兒）。

3.醫(yī)療損害責(zé)任，是過錯責(zé)任。醫(yī)院和患者之間屬于醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系。

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死者人格利益保護(hù)

1.英雄烈士的榮譽（公益訴訟）和其他死者人格利益受到損害的，其近親屬有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任（第九百九十四條）。

真題演練

1. 死者的姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私、遺體等受到侵害的，其配偶、子女、父母有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任；死者沒有配偶、子女且父母已經(jīng)死亡的，其他近親屬有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。?

2.名譽權(quán)，捏造散布虛假事實，毀壞他人名譽。

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股東的繼承

1.自然人股東死亡后，其合法的繼承人可以繼承股東資格（公司章程另有規(guī)定的除外）。不要求股東是完全民事行為能力人。

法人

1.法人是人，是民事主體，完全獨立于自然人，法人實在說。

2.法人的行為獨立。

3.法人的財產(chǎn)獨立。

4.法人的人格對立。

5.股東對公司有出資義務(wù)，以認(rèn)繳的出資為限。

6.法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力，始于成立，終于終止。

7.設(shè)立中的法人，先看結(jié)果，若沒有成立的，發(fā)起人視為合伙關(guān)系（法律擬制），對外無限連帶責(zé)任，對內(nèi)按照份額承擔(dān)責(zé)任，內(nèi)部分三步，1.看約定，2，看出資，3推定為等額。

8.若公司成立的，看依誰的名義成立的合同。1.法人的名義（合同相對性），法人享受利益（利益承受），法人承擔(dān)責(zé)任。2.依個人名義（合同相對性），法人享受利益（利益承受），可以要求個人或法人承擔(dān)責(zé)任。

9.關(guān)鍵詞包括法律關(guān)系和標(biāo)的物。法律關(guān)系包括財產(chǎn)關(guān)系，人身關(guān)系，綜合性關(guān)系。標(biāo)的物包括不動產(chǎn)，動產(chǎn)，權(quán)利。

10.只要不違反禁止經(jīng)營，限制經(jīng)營，特許經(jīng)營，其他經(jīng)營行為都有效。

11.法定代表人只能從董事長、執(zhí)行董事、總經(jīng)理中選。法定代表人簽合同不需要授權(quán)委托書。

12.表見代表（172條），行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。

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法定代表人

1第一步，先定主義。

第二步，定行為，職務(wù)行為和非職務(wù)行為（個人行為），職務(wù)行為，法人承受。

第三步，換主體，職務(wù)行為繼續(xù)履行。非職務(wù)行為，可以否認(rèn)。

真題演練

1.法定代表人以法人的名義從事的民事活動，其法律后果有法人承擔(dān)。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人的限制，不得對抗善意相對人。

2.法定限制，視為全體人都明知，不能善意取得。法人為他人提供擔(dān)保的，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

3.擔(dān)保只要滿足強(qiáng)、公、主、意，就可以，營利法人有擔(dān)保權(quán)利能力，需要真實意思表示，要通過內(nèi)部決議，即通過決議前置程序。

4.法人擔(dān)保分為關(guān)聯(lián)擔(dān)保和非關(guān)聯(lián)擔(dān)保。

5.關(guān)聯(lián)擔(dān)保，為股東和實際控制人做擔(dān)保，由股東會或股東大會決議，資本決（根據(jù)資本大小表決），表決權(quán)回避機(jī)制，被擔(dān)保人不能參與表決，表決過半數(shù)（正好半數(shù)不算）即通過，可以適用決議豁免制度，對擔(dān)保事項有表決權(quán)的控股股東可以直接決定，不需開會決議。

5.非關(guān)聯(lián)擔(dān)保，為其他人或公司做擔(dān)保，由公司章程規(guī)定，可由股東（大）會或者董事會決議，若是股東會決議，就是資本決，沒有表決回避制度，過半數(shù)，可以適用決議豁免制度，即控股股東可以直接決定，不需開會決議。若是董事會決議，就是人數(shù)決，過半數(shù)。

6.越權(quán)擔(dān)保，法定代表人的權(quán)限，日常營業(yè)活動有權(quán)，擔(dān)保和投資，不能單獨授權(quán)，否則屬于越權(quán)擔(dān)保。

7.越權(quán)擔(dān)保是否有效，關(guān)鍵看相對人是善意還是非善意。共三種情況。（今年新增）

8.情形一，沒有決議的，推定相對人非善意，擔(dān)保合同無效（理論上有其他觀點，但按無效說，肯定得分），對公司不發(fā)生權(quán)效力，公司不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是，公司有過錯（管理不利），承擔(dān)賠償責(zé)任（締約過失責(zé)任）。??????????若主合同有效，擔(dān)保合同無效，且擔(dān)保人和債權(quán)人都有過錯，要承擔(dān)債務(wù)人不能清償部分的不超二分之一。2.若主合同無效，擔(dān)保合同無效，擔(dān)保人有過錯的，要承擔(dān)拆債務(wù)人不能清償部分的不超三分之一。公司內(nèi)部可對有責(zé)任的追責(zé)（股東代表訴訟）。

情形二，偽造、變造、不適格（沒過半數(shù)的）的決議（只要審查就能發(fā)現(xiàn)），推定相對人非善意，同情形一的結(jié)果。

情形三，偽造、變造、不適格（沒過半數(shù)的）的決議（審查也發(fā)現(xiàn)不了），推定相對人善意（相對人有理由相信授權(quán)），表見代表（504）），擔(dān)保合同有效，對公司發(fā)生效力，公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。公司內(nèi)部可對有責(zé)任的追責(zé)（股東代表訴訟）。

9. 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

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決議豁免的情形

?1.商事營業(yè)活動。為了效率，決議豁免的三種情況。

第一，金融機(jī)構(gòu)開立保函，獨立保函業(yè)務(wù)和獨立保函以外的其他業(yè)務(wù)，不需要決議。另外，擔(dān)保公司，提供擔(dān)保不需決議。

第二，公司為其全資子公司開展經(jīng)營活動提供擔(dān)保（全資子公司要和母公司合賬）。

第三， 擔(dān)保合同系由單獨或共同持有公司三分之二以上對擔(dān)保事項有表決權(quán)的股東簽字同意。

（第三點為重點，適用公司股東會決議的擔(dān)保決議，上訴第二項和第三項不適用上市公司。

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上市公司對外作擔(dān)保，必須完成信息披露（證券法81和83條），信息披露后，相對人屬于合理審查的對象（應(yīng)當(dāng)審查），上市公司做的決議當(dāng)天披露，最遲第二天披露。

1.若還沒有披露之前，擔(dān)保合同無效，沒有任何責(zé)任，沒有過錯責(zé)任。

2.若已經(jīng)信息披露且董事會決議同意擔(dān)保的，擔(dān)保合同有效，有責(zé)，承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

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法人人格否認(rèn)制度（權(quán)利濫用）

1.決策一次，否認(rèn)一次。

2.誰決策，誰承擔(dān)無限連帶責(zé)任。共同決策，共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

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一人有限責(zé)任公司（重點）

1.法人能否為股東做擔(dān)保，有爭議，主流認(rèn)為能為股東做擔(dān)保。

2.一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.一人有限責(zé)任公司為其股東提供擔(dān)保，公司以其違反公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序為由主張不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。公司因承擔(dān)責(zé)任，導(dǎo)致無法清償其他債務(wù)的，提供擔(dān)保時的股東（防止原股東變賣公司逃避責(zé)任），不能證明公司的財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

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雙語教學(xué)，第二個單詞Legal person .法人。ICBC，愛存不存（中國工商銀行）。

第三節(jié)??非法人組織

1.個人獨自企業(yè)、合伙企業(yè)，不具備法人身份的分支機(jī)構(gòu)（分公司）。

2.公司可以設(shè)立分公司，分公司不具備承擔(dān)實體責(zé)任的能力，分公司不能償還的債務(wù)，總公司承擔(dān)補充責(zé)任（責(zé)任承擔(dān)的第二順位）

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分支機(jī)構(gòu)作擔(dān)保（需要授權(quán)）。

1，一般公司的分公司作擔(dān)保，要擔(dān)保決議，相對人要審查海馬公司的決議（合理審查）。沒有決議，則擔(dān)保合同無效，不需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但公司要承擔(dān)締約過失責(zé)任。

補充知識：（一般公司的分公司對外做擔(dān)保，有兩種觀點代理說和代表說，以代表說為民法典學(xué)說。）

（合理審查和形式審查是否相同的，有兩種觀點。）

2.金融機(jī)構(gòu)，兩種業(yè)務(wù)，保函和保函以外的業(yè)務(wù)。第一，保函業(yè)務(wù)有兩種情況，1.營業(yè)執(zhí)照授權(quán)。2.上級個別或單獨授權(quán)。第二，保函以外業(yè)務(wù)（保證合同），與一般公司的分公司擔(dān)保相同，由母公司決議授權(quán)，相對人有審查義務(wù)，否則公司承擔(dān)締約過失（除了上市公司，其他公司逃不了締約過失責(zé)任）。

3.擔(dān)保公司分公司，個別或單獨授權(quán)，不需要決議（擔(dān)保公司和分公司做擔(dān)保都不要授權(quán)，這是公司的主要工作）。相對人要審查個別或單獨授權(quán)，沒有授權(quán)的，原則無效，例外有效（表見代表），締約過失，承擔(dān)賠償責(zé)任。

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連帶責(zé)任（不要亂套）

1.當(dāng)事人特別約定。

2.法律明文規(guī)定的共同侵權(quán)理論。

3.只有平等獨立的民事主體之間才能承擔(dān)連帶責(zé)任

4.總、分公司承擔(dān)的不是連帶責(zé)任（不是平等主體），是補充清產(chǎn)責(zé)任（無限責(zé)任）。

5.法定代表和法人可以承擔(dān)連帶責(zé)任（主要是人格否認(rèn)）

6.合伙企業(yè)和責(zé)任人承擔(dān)連帶責(zé)任。

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第三章?民事法律行為

1.必須要有當(dāng)事人的意思表示，想不想產(chǎn)生法律約束力。

2.簽訂合同，需要邀約和承諾。邀約和承諾即是意思表示（可口頭、書面）。

合同的成立和生效還有效力的區(qū)分

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遺囑。單方民事法律行為，無相對人的意思表示，自書遺囑，完成時（有無效力的問題，成立的問題，事實判斷的問題，存在與否的問題）。

1.成立，遺囑存在就成立。效力，遺囑的訂立符合強(qiáng)、公、主、意，即有效力。生效，達(dá)到遺囑生效條件即生效。

2.成立，但沒有注明年月日，則無效，遺囑不發(fā)生當(dāng)事人意欲的法律后果（遺囑繼承），，但能發(fā)生其他法律后果（法定繼承）。

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合同。雙方民事法律行為，有相對人的意思表示，意思表示合意（買賣合同屬于諾承性合同），則成立， 但不符合143條（強(qiáng)、公、主、意）的合同無效，不發(fā)生當(dāng)事人意欲的法律后果（買賣生效），但能發(fā)生其他法律后果。若符合143條，則合同有效，交易完成的生效（生效是違約責(zé)任的分水嶺，生效前是締約過失責(zé)任，生效之后是違約責(zé)任）。

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附條件的贈與合同，成立，符合143的，有效，等到條件達(dá)成時完成贈與，合同才生效。

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民事法律行為無效的情形

1.強(qiáng)、公、主、意、惡。

2.強(qiáng)，違反法律、行政法規(guī)的效力性、強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。其中法律只包括明文規(guī)定的，全國人民大制定的法律，司法解釋，不包括地方性法律。行政法規(guī)只包括國務(wù)院制定的，行政法規(guī)及其解釋，不包括地方性的。

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法律規(guī)范的分類。1.任意性規(guī)范。2，強(qiáng)制性規(guī)范，包括效力性強(qiáng)制性規(guī)范（法律明文規(guī)定的，如訴訟時效規(guī)定，物權(quán)法定，不動產(chǎn)登記制度）和管理型或取締性強(qiáng)制性規(guī)范（備案登記制度，沒有登記的不影響合同效力）。

3.公，違背公序良俗的無效。公序，公共秩序，良俗，善良風(fēng)俗，包括代孕，第三者。

4.主，無民事行為能力的人事實的民事法律行為無效。

5. 意，第一百四十六條，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。 (重點，例如陰陽合同)

陰陽合同，分為陰合同和陽合同，陽合同是雙方都是虛假意思表示，無效（不能發(fā)生當(dāng)事人意欲的法律效果，但能發(fā)生其他的法律效果）。陰合同是雙方真實意思表示，效力具體問題具體分析。

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讓與擔(dān)保（售后回購），名為買賣，實為擔(dān)保。

第一層，借款合同，符合143，有效。

第二層，146.1，無效（陽合同）。

第三層，擔(dān)保合同，146.2，推定出的陰合同，有效無效具體分析。

第四層，優(yōu)先受償權(quán)，有無完成公示登記，有的，享有，沒有的則不享有。

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6.惡。惡意傳統(tǒng)，互相勾結(jié)和謀取私利（主觀要件），損害第三人利益（客觀要件）。主要包括：1.代理權(quán)濫用。由代理人和相對人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2.債權(quán)人撤銷權(quán)，債務(wù)人放棄自己債權(quán)來逃避債務(wù)的，債權(quán)人享有撤銷權(quán)。3.建設(shè)工程施工合同，建設(shè)人與發(fā)包人簽訂放棄或者限制法定優(yōu)先權(quán)的。

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無效的民事法律行為，法律的后果。

1.157條，恢復(fù)原則，賠償損失。

2.雙方都有過錯的，按過錯大小承擔(dān)責(zé)任。

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法律待定的民事法律行為

1.限制民事行為能力人。

2.無權(quán)代理，沒有權(quán)利仍進(jìn)行代理，效力待定，可以追認(rèn)，可放棄追認(rèn)。

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真題演練

1.買賣合同，雙務(wù)，有名，有償，諾成，不要式合同。

2.無權(quán)代理，效力待定，權(quán)利人可以進(jìn)行追認(rèn)，不追認(rèn)的，致始無效。

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可撤銷的民事法律行為

1.本質(zhì)是意思表示不真實或意思表示不自由。

2.重大誤解、欺詐、脅迫、顯失公平。

3.重大誤解，要對合同主要內(nèi)容產(chǎn)生重大誤解。從給付義務(wù)的違反，不構(gòu)成重大誤解。誤解包括對當(dāng)事人、標(biāo)的物、行為的性質(zhì)的誤解。原因法定，是因為自身原因陷入錯誤。

4,欺詐，陷入錯誤認(rèn)識是因為相對人或第三人誘使。

5.149條，第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。對方確實不知道的，不能撤銷合同，只能找第三人追償。

6，脅迫。手段具有違法行為，無論是相對人實施的還是第三人實施的，都可以撤銷。

7.顯失公平，當(dāng)事人處于危困狀態(tài)（乘人之危），或者缺乏判斷能力。對方利用以上情形，導(dǎo)致民事法律成立時權(quán)利義務(wù)不對等，受損害方可以撤銷權(quán)。

8.撤銷權(quán)屬于形成訴權(quán)需要向法院起訴或者仲裁院仲裁。

9.受到除斥期間限制，且是雙層除斥期間，即知道或應(yīng)當(dāng)知道1年內(nèi)，自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)，重大誤解是90天內(nèi)，最長行為發(fā)生5年內(nèi)，不行使撤銷權(quán)的（或提前表示放棄行使的），撤銷權(quán)消失（152條）

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真題演練

1.撤銷權(quán)要在行為發(fā)生5年內(nèi)，快接近5年時才發(fā)現(xiàn)的，也不能改變5年的固定期限，沒有行使權(quán)的，撤銷權(quán)消失。

2.撤銷權(quán)消失的，也能追究其他責(zé)任，違約責(zé)任。

3.撤銷權(quán)的法律后果。撤銷了的，合同致始無效，一方有過錯的，承擔(dān)締約過失責(zé)任。沒有撤銷的，合同有效，可以追究違約責(zé)任。

附生效條件的民事法律行為。

1.條件達(dá)成，合同才生效。條件沒達(dá)成的，合同成立且有效但沒生效。

2. 附條件的民事法律行為，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （159條）

附解除條件的民事法律行為。

1.條件達(dá)成時，合同解除。

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附期限的民事合同

1.一定會到來的，只是時間問題的，是附期限。

2. 民事法律行為可以附期限，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行為，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的民事法律行為，自期限屆滿時失效。?

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雙語教學(xué)?第三個單詞（public policy,公共秩序）

代理制度

1.主要包括代理權(quán)濫用，無權(quán)代理和表見代理。

2.代理可分成，有權(quán)代理和無權(quán)代理，有權(quán)代理分為法定代理（監(jiān)護(hù)人）和約定代理（委托代理，意定代理）。主要考意定代理。

3.直接代理，以委托人的名義實施民事法律行為。

4.間接代理，以代理人自己的名義實施民事法律行為。

5.顯明的間接代理，相對人知道委托合同。

6.隱名的間接代理，相對人不知道有委托合同。

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代理權(quán)濫用

1.自己代理。

2.雙方代理。

3.惡意串通。

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1.自己代理（一身兼二職），代理人原則上不能以委托人的名義與自己做交易，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外。（168.1條）

2.雙方代理（一仆而職），代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認(rèn)的除外。(168.2)

3.惡意串通，互相勾結(jié)，代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，合同無效，代理人和相對人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（164.2條）

基礎(chǔ)法律關(guān)系和代理權(quán)授予行為

1.委托代理是兩件事（以委托律師為例），分為委托和代理，委托是內(nèi)部關(guān)系，委托合同可有償，可無償，是過錯責(zé)任。代理是外部關(guān)系，授權(quán)委托書（代理權(quán)的來源）應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期限，并由被代理人簽名或者蓋章。（165條）

2.代理權(quán)授予行為是無因行為，是單方面行為，不會因為委托合同的效力瑕疵而影響最終法律后果歸屬。

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復(fù)代理（169條）

1.代理人委托第三人代理，應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或者追認(rèn)，否則損害被代理人的利益的，代理人和復(fù)代理人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

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職務(wù)代理（重點考點）?（170條）?

1.公司內(nèi)部事務(wù)問題，每個部門都有自己的職能和權(quán)利（橫向），部門內(nèi)部崗位的權(quán)利（縱向）。

2.職務(wù)代理屬于有權(quán)代理，外部合同有效，只能內(nèi)部追責(zé)，常出現(xiàn)在縱向的內(nèi)部崗位。（出現(xiàn)在橫向的不同部門的屬于無權(quán)代理）。

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無權(quán)代理和表見代理

1.被開除或離職的代理人，以被代理人的名義和相對人簽合同，主觀上，相對人善意不知情且沒有過失（形式審查授權(quán)委托書）的，客觀上，有介紹信，蓋有公章或空白委托書，交易習(xí)慣（經(jīng)常，常常，長期如此，沒有即使通知），屬于表見代理，合同有效，只能內(nèi)部追償。

2.表見代理，三要件，行為人沒有代理權(quán)，以被代理人的名義實施民事法律行為，相對人有理由相信。（是否需要本人與因，即被代理人有過錯，通說不需要）

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蓋有公章的情形

情形一：真人假章，表見代理。原則上違章公章是無權(quán)代理，但實踐中很復(fù)雜。

情形二：假人真章，無權(quán)代理。

第五章 訴訟時效

1.催促、督促權(quán)利人及時行權(quán)，屬于相對權(quán)，有相對人，本質(zhì)上是請求權(quán)。

2.只有請求權(quán)才有訴訟時效，但是證據(jù)不容易滅失的請求權(quán)沒有訴訟時效（不動產(chǎn)無權(quán)和登記的物權(quán)）。

3.證據(jù)易滅失，舉證困難（如果舉證不困難，就不適用訴訟時效）。

4.侵權(quán)行為一直持續(xù)的請求權(quán)（沒有辦法起算），也不實用訴訟時效。

5.救命錢（上有老，下有小，旁邊配偶不能少）的請求權(quán)，不適用訴訟時效。

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民事權(quán)利的分類（支、形、請、抗）

1，支配權(quán)，無需義務(wù)人輔助、協(xié)助機(jī)即可實現(xiàn)

2，形成權(quán)，單方意思表示就能產(chǎn)生司法效果

3，請求權(quán)，需要義務(wù)人輔助或協(xié)助才能實現(xiàn)。

4，抗辯權(quán)，防御性權(quán)利，不需要義務(wù)人。

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訴訟時效抗辯

以借錢為例。

1.借款期間，義務(wù)人有期限利益。

2.催促還款期間，訴訟時效內(nèi)，權(quán)利人可以請求履行債務(wù)。

3.3年之后轉(zhuǎn)變成自然之債，訴訟時效已過，債務(wù)人有訴訟時效抗辯權(quán)。債務(wù)人也可以放棄訴訟時效抗辯權(quán)，通過明示或者默示方式。

4.債務(wù)人明示，同意履行多少的可以要求履行的。

5.債務(wù)人默示，自愿履行還款義務(wù)的。

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雙重訴訟時效制度（188條）

1.客觀上，從權(quán)利受到侵害之日起，20年內(nèi)。

2.主觀上，只權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道起，3年內(nèi)。但不能抵觸客觀的20年。

3.有特殊請款的，法院可以經(jīng)當(dāng)事人申請延長訴訟時效（例如抱錯小孩案件）。

4.約定了多個履行期限的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算。（189條）

5.訴訟時效的中止，只能發(fā)生在訴訟時效屆滿前的最后六個月內(nèi)，客觀因素導(dǎo)致（不可抗力），訴訟時效中斷后，不論還剩下幾天，都按6個月補償。

6.訴訟時效中斷，訴訟時效到期前，債權(quán)人主張權(quán)利的（各種方式，不一定要去起訴才算），或債務(wù)人承認(rèn)履行的，訴訟時效重新計算。

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訴訟時效和除斥期間區(qū)別

1.即是請求權(quán)和形成權(quán)的區(qū)別。

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權(quán)利行使期間限制，可分為不變期間和可變期間。

1.不變期間，即是權(quán)利存續(xù)期間,屆滿后實體權(quán)利消滅，限制的是形成權(quán)，即除斥期間。

2.可變期間，即是催促行權(quán)，屆滿后效力減弱，強(qiáng)制執(zhí)行力不存在了，限制的是請求權(quán)，即訴訟時效。

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?物權(quán)編

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1.四個權(quán)利，所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、準(zhǔn)物權(quán)（占有）

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基本原理

1.物權(quán)保護(hù)，分別是返還原物請求權(quán)，占有保護(hù)請求權(quán)。

2.返還原物請求權(quán)的構(gòu)成要件是，一方有權(quán)占有，另一方無權(quán)占有

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真題演練

1.借用是債權(quán)效力，一般合同都是產(chǎn)生債權(quán)效力。但是有三種合同的請求權(quán)，1.土地承包經(jīng)營權(quán)，2，地役權(quán)，3.動產(chǎn)抵押權(quán)，這三個合同請求權(quán)能產(chǎn)生物權(quán)變動。

2.以借表為例，所有權(quán)人將表借給相對人（準(zhǔn)物權(quán)人，占有人），第三人奪取將表后（無權(quán)占有）。

1.所有權(quán)人對第三人享有返還原物請求權(quán)，3年訴訟時效（自知道或應(yīng)當(dāng)知道）。

2.相對人對第三人享有占有返還請求權(quán)，1年除斥期間（不必要太長時間，因為只享有占有權(quán)），自侵占發(fā)生之日起算。

3.所有權(quán)人對第三人也享有占有返還請求權(quán)（間接占有，），1年除斥期間自侵占發(fā)生之日起算。

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所有權(quán)（重點）

1.區(qū)分原則（215條），物權(quán)和債權(quán)要分開。

真題演練

1.房屋買賣，債權(quán)效力，只有完成登記手續(xù)，才能發(fā)生物權(quán)變動，未辦理登記，物權(quán)不發(fā)生變動，但不影響合同效力，構(gòu)成違約。

2.違約責(zé)任三個構(gòu)成要件：存在合法有效的合同，存在違約行為，不存在法定或約定的阻卻事由。

3.公示方法。原則上，不動產(chǎn)變動依登記（包括預(yù)約登記，異議登記），動產(chǎn)的變動依交付（觀念交付）（大型動產(chǎn)，如汽車也已交付，但不能登記不能對抗第三人。）

4.異議登記，借名買房，委托合同有效無效有爭議，有效更合理。后來代理人決絕過戶的，被代理人向法院起訴。因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請求確認(rèn)權(quán)利（234條）。房屋所有權(quán)的變動生效時間是法律文書生效時（229條）。房管登記機(jī)構(gòu)可以根據(jù)法律文書更正登記（也可根據(jù)原所有權(quán)人書面同意）。

5.記名產(chǎn)權(quán)人和實際產(chǎn)權(quán)人（依法院判決）同時賣房，一個依據(jù)行政權(quán)，來自政府，屬于無權(quán)處分，第三人買房且登記的，基于公示公信原則，屬于善意取得（311）。另一個依據(jù)司法權(quán)，來自人民法院（判決書），屬于有權(quán)處分，第三人買房且登記的，屬于繼受取得。誰先買且登記的，誰先得。

6.若實際產(chǎn)權(quán)人還沒有取得所有權(quán)時（法院正在審判過程中），記名產(chǎn)權(quán)人買房給第三人（此時還是有權(quán)處分），第三人基于公示公信原則，購買房屋且登記的，繼受取得。

7.實際產(chǎn)權(quán)人辦理了異議登記的，記名產(chǎn)權(quán)人賣房的，若法院判決歸實際產(chǎn)權(quán)人所有的，第三人無法善意取得（買賣合同仍然有效，可以追究違約責(zé)任）。若法院判決歸記名產(chǎn)權(quán)人的，第三人繼受取得。

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預(yù)告登記（221條）

1.債權(quán)屬于請求權(quán)，是最弱的權(quán)利。預(yù)告登記（相當(dāng)于擔(dān)保）的債權(quán)，具有準(zhǔn)物權(quán)效力，未經(jīng)權(quán)利人同意不發(fā)生物權(quán)效力。

2物權(quán)屬于支配權(quán)，是最強(qiáng)的權(quán)利，無需輔助或協(xié)助。

3.預(yù)告登記只針對債權(quán)。

真題演練

1.沒有預(yù)售許可證的，房屋買賣無效。

2.不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

3.預(yù)告登記對的，未經(jīng)預(yù)告登記人同意，處分不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)變動，房地產(chǎn)商賣房屬于有權(quán)處分，買賣合同合法有效，第三人可追究違約責(zé)任。

4.按期無法交房的屬于預(yù)期違約（用行為的方式表明將來不可能履行合同的主要義務(wù)），非違約方可以單方面解除合同（屬于簡單形成權(quán)，不需要起訴或仲裁就能實現(xiàn)，通知即可實現(xiàn)） ，債權(quán)消滅，則預(yù)告登記失效?？梢宰肪窟`約責(zé)任（566條）

5. 預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起九十日內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。

6.預(yù)告登記人要貸款買房的，要將房屋抵押給銀行。

第一層，貸款合同，債權(quán)效力，主合同。

第二層，抵押合同，債權(quán)效力，從合同。

第三層，抵押預(yù)告登記，物權(quán)效力，本質(zhì)是擔(dān)保。

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動產(chǎn)交付制度

1.現(xiàn)實交付和觀念交付（簡易交付）。

2.簡易交付，先占有（包括有權(quán)占有和物權(quán)占有），后購買。

3.指定占有，所有權(quán)人借給相對人表（以表為例），所有權(quán)人有返還原物請求權(quán)，所有權(quán)人可以將返還原物請求權(quán)轉(zhuǎn)讓第三人，相對人直接將表交給第三人。

4.占有改定，賣了又借回來，相當(dāng)于沒有客觀上交付標(biāo)的物（效力很弱，不適用善于取得動產(chǎn)，動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)的設(shè)立）。

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占有改定和讓與擔(dān)保（售后回租）

第一層，借款合同，債權(quán)效力。

第二層，買賣合同，債權(quán)效力。

第三層，租賃合同，物權(quán)效力。

動產(chǎn)的讓與擔(dān)保主要是通過占有改定模式，售后回租，公示不充分，沒有登記的，不能對抗第三人。

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特殊動產(chǎn)

1.汽車買賣已交付，不登記只是不能對抗善意第三人，不影響合同生效。

2.汽車、船舶、航空器等幾乎所有動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更都是自交付是發(fā)生效力，除非法律有特別規(guī)定（224條）

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非基于民事法律行為的物權(quán)變動（不需登記和交付）

1.政府征收，征收公告（公示），征收決定生效時，立即發(fā)生物權(quán)變動，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補償，補償金有物上代位性（390條）。

2.法律文書，司法權(quán)的公示，包括法院的調(diào)解書仲裁院的裁決書。但是直接判決改變物權(quán)所有權(quán)的才有效（形成判決，形成性法律文書），不能是判決協(xié)助過戶（給付判決，必須對方履行判決才改變所有權(quán)）

3.繼承。自然人死亡，繼承人（唯一的）立即取得所有權(quán)（不需要登記，防止權(quán)利真空的出現(xiàn)），若是有多個繼承人的，共同共有。

4.事實行為，合法建造，事實行為成就時。

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善意取得 （311條）??（極其重要）

1.行為人無權(quán)處分。

2.相對人主客觀相結(jié)合，主觀上善意且無重大過失，客觀上支付合理（只要約定了價款，就算買沒有支付也算）對價，還有需要公示登記的不動產(chǎn)已登記，動產(chǎn)已交付（不能是占有改定）。

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無權(quán)處分

1.以自己的名義，

2.處分，

3.他人的財產(chǎn)。

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處分行為和負(fù)擔(dān)行為

1.處分行為，會產(chǎn)生物權(quán)變動的行為，無權(quán)處分。

2，負(fù)擔(dān)行為，例如房租賃（既不是有權(quán)處分，又不是無權(quán)處分，因為不需要處分權(quán)，是負(fù)擔(dān)行為），屬于債權(quán)行為，不發(fā)生物權(quán)變動，不存在善意取得。

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以自己的名義和他人的名義

1.以自己的名義，屬于無權(quán)處分，第三人能夠善意取得。

2.以他人的名義，屬于無權(quán)代理，不存在善意取得。

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處分自己的財產(chǎn)和處分他人的財產(chǎn)

1.有抵押權(quán)的或質(zhì)押權(quán)的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，不影響所有權(quán)人對其的出售，屬于有權(quán)處分，不屬于善意取得，最多抵押權(quán)人或抵押權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)。

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動產(chǎn)交付不能以占有改定方式改變物權(quán)

1.所有權(quán)人讓相對人保管表（以表為例），相對人賣給第三人后又租回來，第三人無法善意取得，所有權(quán)人依然享有返還原物請求權(quán)。

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業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)

1.不得已放棄權(quán)利，而不履行義務(wù)。

2.不存在優(yōu)先購買權(quán)。

3.車位車庫，開發(fā)商所有，通過出賣，出租，附贈給業(yè)主。

4.維修資金，小區(qū)業(yè)主共有，籌集維修資金（不適用訴訟時效抗辯權(quán)）。需二分之一的表決權(quán)，使用維修資金，需三分之一（達(dá)不成的，緊急情況下，業(yè)主大會、業(yè)主委員會可直接動用維修資金），可用以電梯、外墻、樓頂，無障礙設(shè)施。使用情況，定期公布。

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按份共有

1.共有分為按份共有，共同共有。

2.共同共有只有5中，夫妻關(guān)系，家庭關(guān)系，遺產(chǎn)繼承關(guān)系，合伙關(guān)系，同居關(guān)系。其他都推定為按份共有

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共有物的擔(dān)保

四人共有一套房或車，抵押或質(zhì)押時，超過三分之二（66.7%）以上份額的有權(quán)處分房屋所有權(quán)。對于共有份額的抵押或質(zhì)押，可以隨便處分

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共有物的轉(zhuǎn)讓

1.共有物的份額可以繼承，不需要完全民事行為能力人

2.共有物份額內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他人不享有優(yōu)先購買權(quán)。

3.共有物份額對外轉(zhuǎn)讓，其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。若其他共有人都爭著要，先協(xié)商，協(xié)商不了的，按原先的份額比例購買。若其他共有人僅主張協(xié)議無效或撤銷的，人民法院不予支持（轉(zhuǎn)讓自由）。

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共有物對外侵權(quán)

1.對外連帶（無限連帶責(zé)任），對內(nèi)按份。

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雙語教學(xué)第四單詞，agriculture bank of China?（ABC），中國農(nóng)業(yè)銀行

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第八章 用益物權(quán)

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居住權(quán)

1，公示生效，沒有登記居住權(quán)的，合同有效，但沒生效。

2.老人以房養(yǎng)老，離婚后居住權(quán)的設(shè)置。

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地役權(quán)

1.分為需役地(有需求的土地)和供役地（提供需求的土地），地役權(quán)是解決需求的權(quán)利。

2.地役權(quán)自合同生效是設(shè)立，未登記的不能對抗善意第三人。

3.地役權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，且不可分。供役地發(fā)生轉(zhuǎn)讓，沒有登記的，不能對抗善意第三人。

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專題九 擔(dān)保物權(quán)?（非常的、極其的、特別的重要）

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基本概念

1.債權(quán)人借債務(wù)人錢，到期后請求對方履行債務(wù)。條件如下：有責(zé)任財產(chǎn)，有credit（信用），愿意履行，協(xié)助或輔助。為此擔(dān)擔(dān)保物權(quán)橫空出世，目的是保障債權(quán)的實現(xiàn)。

抵押擔(dān)保

1.債權(quán)人借債務(wù)人前，并將債務(wù)人房屋抵押作為擔(dān)保。

第一層：借款合同，債權(quán)效力，主債權(quán)。

第二層：抵押合同，債權(quán)效力（還沒有登記不具有物權(quán)效力），從債權(quán)。（無債權(quán)，則無擔(dān)保）

第三層：不動產(chǎn)抵押登記（自然資源確權(quán)局登記），物權(quán)效力，優(yōu)先受償權(quán)。

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擔(dān)保物權(quán)的從屬性：1.發(fā)生，2.變更，3.轉(zhuǎn)讓，4.消滅，5.效力，6，范圍（擔(dān)保強(qiáng)度）。

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擔(dān)保權(quán)益代持

1.債權(quán)人和質(zhì)押權(quán)人一般是一個人，但是債權(quán)人可以找人代理管理質(zhì)押物，導(dǎo)致債權(quán)人和質(zhì)押權(quán)人相分離。

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委托代管

1.債權(quán)人借錢給債務(wù)人，債務(wù)人用土地使用權(quán)作抵押的，行政機(jī)關(guān)不登記。債權(quán)人委托銀行（代理人）以銀行名義借錢給債務(wù)人（顯名間接代理），然后乙和債務(wù)人辦理抵押登記。若債務(wù)人最后沒履行義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)拍賣享有優(yōu)先受償權(quán)。

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合同無效的情況

1.債權(quán)人借債務(wù)人錢（借款合同），債務(wù)人以擔(dān)保人財產(chǎn)作為擔(dān)保（擔(dān)保合同）。

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情形一，主合同有效，擔(dān)保合同無效。債務(wù)人以脅迫等非法方式要求擔(dān)保人作擔(dān)保的（脅迫的合同可撤銷），擔(dān)保人不承擔(dān)任何責(zé)任。

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情形二，主合同有效，擔(dān)保合同無效。債務(wù)人沒有過錯，擔(dān)保人的過錯，債務(wù)人不能償還的部分，有擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任。

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情形三，主合同有效，擔(dān)保合同無效。債務(wù)人和擔(dān)保人都有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)補充責(zé)任，不能清償部分的不超過二分之一。

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情形四，主合同無效，導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效。

若擔(dān)保人沒有過錯，不承擔(dān)責(zé)任。若擔(dān)保人也有過錯的，三方各自承擔(dān)三分之一的責(zé)任。

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主合同無效，擔(dān)保合同也無效（違反了擔(dān)保合同的從屬性），除了法律另有約定（只有一種情況，商業(yè)銀行出具的獨立保函）

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約定擔(dān)保范圍

1.擔(dān)保責(zé)任不能超過主合同責(zé)任。超過部分屬于不當(dāng)?shù)美?，法院不能依職?quán)判決，也不能明示，只能有擔(dān)保人主動提出。

2.自然人之間沒有約定利息的，視為沒有利息。

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擔(dān)保物權(quán)的效力

1.不可分性，只要主債權(quán)沒有償還完全（只剩很少一部分也一樣），擔(dān)保就不能解除，不能減少。

2.優(yōu)先受償權(quán)，但不享有所有權(quán),不過質(zhì)權(quán)人享有占有權(quán)。

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權(quán)力濫用

1,自然人之間的借貸，利息不得高于一年期貸款利率的4倍，超過的屬于不當(dāng)?shù)美?/span>

2.流押條款（擔(dān)保物價值超過債務(wù)本身），權(quán)利濫用，債權(quán)人只能享有優(yōu)先受償權(quán)，不能取得擔(dān)保物的所有權(quán)。

3.代物清償，債務(wù)屆期屆滿以后，債務(wù)人用其他財物履行債務(wù)（但不得損害其他人的利益）。屆期屆滿前，代物清償?shù)?，有兩種觀點，一種認(rèn)為屬于擔(dān)保合同，有效。一種認(rèn)為屬于流押條款，無效。

4.擔(dān)保物權(quán)中的流押、流質(zhì)，都是屬于物的擔(dān)保。人提供擔(dān)保的，不存在流押、流質(zhì)。

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物上代位性

1.生，是我的擔(dān)保物，死，是我的代為物。擔(dān)保物變成了三金（補償金、保險金、賠償金），仍然繼續(xù)屬于擔(dān)保的財產(chǎn)。債權(quán)人知道擔(dān)保物變成三金后，要即使通知相關(guān)機(jī)構(gòu)，將三金提存。

雙語教學(xué) 第五個單詞?credit?n.信用；信貸；功勞；聲望?v.信用

?第六個單詞，loan prime rate?貸款市場報價利率

抵押權(quán)?（399條）

1.不可以做抵押的財產(chǎn)，土（土地所有權(quán)）、封（依法被查封扣押的財物。抵押合同仍有效，當(dāng)需要優(yōu)先受償時，若已解封的就能享有）、爭（所有權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)，借名買房）、益（公益法人）、違(違法違章建筑)、集（集體土地使用權(quán)）。

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借名買房

1、實際產(chǎn)權(quán)人和記名產(chǎn)權(quán)人，記名產(chǎn)權(quán)人向銀行借款，將房抵押的，若抵押之后實際產(chǎn)權(quán)人取得了所有權(quán)，銀行善意無過錯的，擔(dān)保合同依然有效。（311條）

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公益法人（事業(yè)單位法人、基金會）

1.人的擔(dān)保，即保證，無權(quán)。

2.物的擔(dān)保，原則上，公益設(shè)施，無權(quán)。

3.物的擔(dān)保，例外，非公益設(shè)施和非典型擔(dān)保（購入或融資租賃動產(chǎn)所有權(quán)保留），有權(quán)。

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違法違章建筑

1.相對無效。

2.抵押合同有效，一審宣判前，能轉(zhuǎn)化成有效的房產(chǎn)的，可以優(yōu)先受償。

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集體土體使用權(quán)

1.不能抵押。

2，宅基地使用權(quán)不能做抵押。

3.土地承包經(jīng)營權(quán)中醫(yī)有償方式獲得的四荒土地（荒山、荒溝、荒丘、荒灘）的土地經(jīng)營權(quán)可用做抵押。

4.鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，可用用企業(yè)產(chǎn)房做抵押的，廠房下附的土地使用權(quán)也一并抵押。

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添附物

1.在擔(dān)保上增加添附物的，仍然屬于擔(dān)保物，但是該添附物部分不能債權(quán)人不能優(yōu)先受償。

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抵押權(quán)的設(shè)立

1.抵押不需要交付，可以是動產(chǎn)也可以是不動產(chǎn)，需要登記。沒有登記的，不影響抵押合同的效力，但是沒有抵押權(quán)。

2、擔(dān)保合同的約定和登記的財物不一致的，以登記的為準(zhǔn)（公示公信原則）

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房屋抵押

1.借款并有抵押合同，但沒有登記的。

第一層，借款合同

第二層，抵押合同

第三層，登記前，房子被征收的，有補償款，不能主張物上代位權(quán)（還沒有登記），只能主張違約。若是登記機(jī)關(guān)不登記的，也只能請求登記機(jī)關(guān)賠償。

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土地使用權(quán)抵押

土地，所有權(quán)是公有制的，但可以獲得土地使用權(quán)，分為無償（劃撥）或有償。

1.無償?shù)模瑢潛芡恋厥褂脵?quán)的拍賣的，土地上的房也必須一同拍賣，不需要經(jīng)過批準(zhǔn)，但要優(yōu)先補交出讓金。

2、有償?shù)模梢猿鲎專◤恼帿@得）或轉(zhuǎn)讓（從第三人處獲得）。

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房地一體原則

1.房和土地是一體的，必須一同抵押和拍賣。

2.沒有約定抵押的，視為一并抵押。

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新增建筑物

1.新增的不屬于抵押部分。

2.已登記的為準(zhǔn)，沒有登記的部分不屬于抵押部分

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動產(chǎn)抵押權(quán)（403條）

1.動產(chǎn)抵押依合同，合同生效時設(shè)立。不登記不得對抗善意第三人。登記對抗效力。

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債務(wù)人以汽車（以汽車為例）作抵押擔(dān)保的。

第一層，借款合同，主債權(quán)，債權(quán)效力

第二層，抵押合同，從債權(quán)，物權(quán)效力

第三層，抵押登記，對抗善意第三人。

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債務(wù)人抵押后有出賣動產(chǎn)

1.債務(wù)人以汽車做抵押擔(dān)保（登錄了）后又出賣，有權(quán)處分，交付后第三人繼受取得所有權(quán)。到期不能還款的，抵押權(quán)人仍能享有優(yōu)先受償權(quán)（追及效力），第三人只能追究債務(wù)人的違約責(zé)任。

2.債務(wù)人出賣抵押物（未登記）的,有權(quán)處分，繼受取得（善意第三人，有權(quán)處分不是善意取得），抵押權(quán)人不能享有優(yōu)先受償權(quán)。

3.債務(wù)人出租抵押物（未登記）的，租賃行為不發(fā)生物權(quán)變動，抵押權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)，拍賣后，第三人（善意第三人）的租賃權(quán)不受影響（租賃在前的，買賣不破租賃）。

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動產(chǎn)浮動抵押權(quán)

1.商事抵押權(quán)，解決商事主體的融資貸款問題。

2.抵押物是浮動的，現(xiàn)有的及將有的，生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品產(chǎn)品，一并抵押。

3，登記機(jī)關(guān)，中國人民銀行征信中心統(tǒng)一登記。

4.效力特殊，合同生效抵押權(quán)即設(shè)立，不登記不得對抗善意第三人，登記的也不能對抗正常經(jīng)營活動的買受人。

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正常經(jīng)營活動

1.正常合理的交易，否則涉嫌討債。

2.賣自己生產(chǎn)設(shè)備的，屬于不正常交易。

3.給別人的債或自己的債作讓與擔(dān)保，屬于不正常

4,關(guān)聯(lián)交易，屬于不正常。

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購買價金擔(dān)保權(quán)（超級動產(chǎn)抵押權(quán)）(416條)

1.讓出賣人享有對出賣物的抵押權(quán)，且大于其他主體的意定擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)（但是留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，留置權(quán)罪優(yōu)先）。

2.10日內(nèi)辦理登記。

3.屬于意定擔(dān)保物權(quán)。

4.留置權(quán)優(yōu)先于購買價金擔(dān)保權(quán)，又優(yōu)先與動產(chǎn)浮動抵押權(quán)

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借新還舊

1.借新的債，償還已經(jīng)過了訴訟時效的債，來抵消已過訴訟時效的債務(wù)。

2.要對擔(dān)保人履行風(fēng)險告知義務(wù)，若是原有的擔(dān)保人可以不通知，不是原有的擔(dān)保人，必須通知，否則擔(dān)保人不承擔(dān)任何責(zé)任。

3,原擔(dān)保人繼續(xù)擔(dān)保的，同時有將擔(dān)保物抵押給第三人并登記的，第三人登記時知道該擔(dān)保是借新還舊的擔(dān)保的，仍接受擔(dān)保，最后擔(dān)保權(quán)利沖突的，公示公信原則，順位保留。

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不動產(chǎn)抵押并租賃

1.抵押權(quán)在后，租賃在先的，買賣不破租賃。

2.抵押權(quán)在前，租賃在后的，買賣破租賃。

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動產(chǎn)抵押并租賃

1.先抵押（登記）后租賃，買賣破租賃

2.先抵押（沒登記）后租賃，買賣不破租賃

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第四百零六條抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。

抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的，可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

受讓人將主債務(wù)償還完畢，抵押擔(dān)保消滅（滌除權(quán)）

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抵押權(quán)人的抵押物的處分

1.抵押權(quán)人放棄對債務(wù)人的抵押權(quán)的，在放棄的范圍內(nèi)免證。

2.質(zhì)押權(quán)也相同。

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抵押權(quán)的實現(xiàn)

1.抵押權(quán)的期限隨主債權(quán)的訴訟時效。

2.抵押權(quán)過時效的，消滅。

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最高額擔(dān)保合同

1.主債權(quán)不固定。

2，高于最高額，以最高額為限。

3.低于最高額，以實際金額為準(zhǔn)。

4.可以轉(zhuǎn)入和轉(zhuǎn)出，但最高額不會隨之變動。

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動產(chǎn)質(zhì)權(quán)依交付

1.必須已轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有，交付生效。

2.質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管的義務(wù)。

3.質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出資人以后，出質(zhì)人出賣給善意第三人的，不得以其質(zhì)權(quán)對抗第三人。

4.出質(zhì)人將質(zhì)物搶奪后，質(zhì)權(quán)人享有占有返還請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起，1年除斥期間。

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流動質(zhì)押

1.動態(tài)質(zhì)押，質(zhì)押物不斷變化。

2.出質(zhì)人和質(zhì)人約定請監(jiān)管人監(jiān)管并實際控制質(zhì)押物（質(zhì)押物在物流公司內(nèi)，數(shù)量隨時變化）。

3.情形一，監(jiān)管人受質(zhì)權(quán)人的委托，質(zhì)押權(quán)設(shè)立。

4.情形二，監(jiān)管人受出質(zhì)人的委托或雖受質(zhì)權(quán)人委托但未實際履行監(jiān)管職責(zé)導(dǎo)致貨物仍由出質(zhì)人實際控制，質(zhì)押權(quán)未設(shè)立。

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權(quán)利質(zhì)權(quán)（只能質(zhì)押，不能抵押）（440條）

1.權(quán)利可以作質(zhì)押，包括1.有價證券（匯票、本票、支票、債券、存款單，債權(quán)券證券和倉單、提單，物權(quán)證券）、2.應(yīng)收賬款（債權(quán)，可能已經(jīng)到期，也可能沒到期，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人）3.項目收益權(quán)（基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)生的收益，例如門票、租金等）4. 可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)

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轉(zhuǎn)質(zhì)

1.物權(quán)變動，分為承諾轉(zhuǎn)質(zhì)和責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)。

2.責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)，沒有經(jīng)過所有權(quán)人同意，質(zhì)權(quán)人無權(quán)處分，買賣合同有效，第三人可以善意取得。

3,承諾轉(zhuǎn)質(zhì)，經(jīng)過所有權(quán)人同意。

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留置權(quán)

1.構(gòu)成要件，（447條）債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。?

2.包括民事留置和商事留置

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商事留置

1.（商事）留置相對人保管（合法占有的同一合同關(guān)系，其債權(quán)屬于經(jīng)營活動產(chǎn)生的）的第三人的動產(chǎn)，可以留置。債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人因同一法律關(guān)系，留置合法占有的第三人動產(chǎn)，并主張優(yōu)先受償?shù)?，法院?yīng)當(dāng)支持。

2.企業(yè)之間留置的動產(chǎn)，與債權(quán)并非同一法律關(guān)系，債務(wù)人以該債權(quán)不屬于企業(yè)持續(xù)經(jīng)營中發(fā)生的債權(quán)為由，可以請求債權(quán)人返還留置財產(chǎn)。若屬于經(jīng)營活動中發(fā)生的債權(quán)，債權(quán)人可以留置。

3.企業(yè)之間留置的動產(chǎn)，與債權(quán)并非同一法律關(guān)系，債權(quán)人留置第三人的財產(chǎn)，第三人以該債權(quán)是非營業(yè)的債權(quán)由，可以請求債權(quán)人返還留置財產(chǎn)。若屬于經(jīng)營活動中發(fā)生的債權(quán)，債權(quán)人可以留置。

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留置權(quán)的優(yōu)先效力

1.留置權(quán)（法定的）第一，動產(chǎn)抵押權(quán)（沒有登記，不得對抗第三人）最弱。登記的動產(chǎn)抵押權(quán)和動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)，成立在先原則。先交付后抵押登記的，質(zhì)權(quán)優(yōu)先，先抵押登記后交付的，抵押權(quán)優(yōu)先。

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留置權(quán)的喪失

1.動產(chǎn)，質(zhì)押的，質(zhì)押權(quán)人返還質(zhì)押物給出資人的，不得對抗善意第三人（對抗說）。

2.動產(chǎn)，留置的，具體問題具體分析。

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混合擔(dān)保和反擔(dān)保

1.共同擔(dān)保分為共同物保和共同人保，還有混合擔(dān)保（物保加人保）。

2.共同人保分為物保人和保證人。物保人以物的價值承擔(dān)有限責(zé)任。保證人以信用和信譽承擔(dān)無限責(zé)任。

3，共同物保分為按份和連帶，按份的，有約從約，沒有約定的，推定為連帶共同。

4.共同人保，共同保證，按份和連帶，有約從約，沒有約定推定為連帶。

5.混合擔(dān)保，物保+人保，債務(wù)人物保+人保（都是第三人） ，第三人物保+人保。（392條）

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混合擔(dān)保兩種情形

情形一.債務(wù)人物保+人保（人保都是第三人提供）。有約從約，沒約的，先執(zhí)行債務(wù)人的物保（基于公平和成本），再執(zhí)行第三人人保（無限連帶）。第三人承擔(dān)保證責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償。

情形二.第三人物保+人保（另一個第三人）。有約從約，沒有約定，債權(quán)人可以任意選擇。第三人承擔(dān)保證責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償。

物保人和人保之間是否能相互追償。

情形一：物保人和人保之間互相不知道對方存在的，沒有相互追償權(quán)。

情形二：兩人互相知道對方的存在?；ハ嘤屑s定的，有約從約，約定份額的，按份額，沒有約定份額的，承擔(dān)責(zé)任的人，必須先找債務(wù)人清償，不足部分再找另一個保證人按比例分擔(dān)（比例是多少由法院裁量）。

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反擔(dān)保

1.給債務(wù)人的擔(dān)保人提供擔(dān)保，可以人?；蛭锉?。

2.債務(wù)人自己提供擔(dān)保給擔(dān)保人的，必須是物的擔(dān)保。

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第十章?債法總則

1.物權(quán)是絕對權(quán)，支配權(quán)。債權(quán)是相對權(quán)，請求權(quán)。

2.分成三類，意定之債（單方允諾之債，合同之債），法定之債，自然之債。

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單方允諾之債

1.懸賞廣告

2.兩種觀點，單方允諾說（懸賞人的單方意思，與行為能力無關(guān)，對方不知道懸賞廣告的，也能主張報酬，對拾得人更有利）和要約說（只要沒有承諾就能隨時撤回，無民事行為能力人承諾無效，對遺失人更有利）。

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無因管理（979條）

1.四個構(gòu)成要件：1.管理人沒有法定的或者約定的義務(wù)，2.為避免他人利益受損失3.管理他人事務(wù)，4.不違反明示或可推知的意思（管理事務(wù)不符合受益人真實意思的，管理人不享有前款規(guī)定的權(quán)利；但是，受益人的真實意思違反法律或者違背公序良俗的除外）。

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不當(dāng)?shù)美?85條）

1.分為給付型不當(dāng)?shù)美?，和非給付型不當(dāng)?shù)美?/span>

2.給付型不當(dāng)?shù)美?，目的不達(dá)，目的消滅，雙方各自不當(dāng)?shù)美?，相互恢?fù)原狀。

3.非債清償，沒有債務(wù)關(guān)系，但是進(jìn)行清償。情形一，明知的非債清償，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，代為清償?shù)娜丝梢韵蜃穬敚ㄒ部筛鶕?jù)無因管理，償還人與債務(wù)人之不當(dāng)?shù)美?。?/span>

4.不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍。

情形一：不當(dāng)?shù)美耸巧埔獾?，僅返還現(xiàn)存利益（還留下的利益）

情形二：不當(dāng)?shù)美耸菒阂獾模颠€其取得的利益并依法賠償損失

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第十一章??合同基本原理

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無名合同

1.名稱和內(nèi)容，沒有明文規(guī)定

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預(yù)約合同和本約合同，是兩個不同的合同。預(yù)約合同，意向書，是手段，為了。本約合同，是目的。預(yù)約合同的內(nèi)容是簽訂本約的行為，具有強(qiáng)制性，但是不能強(qiáng)人所難。

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涉他合同和束己合同

1.涉他合同，涉及第三人的合同，束己合同，約束自己的合同。

2.不真正利他合同，第三人獲利，但不請求對方違約，不是合同相對人。

3.真正利他合同，將第三人納入合同權(quán)利擁有獨立請求權(quán)的，要在合同明確約定，且通知第三人后，第三人同意或未明確拒絕。債務(wù)人可以對向第三人實施抗辯權(quán)

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第三人履行責(zé)任

1. 第五百二十三條。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

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雙語教學(xué) 第七個單詞kindergarten??幼兒園、學(xué)前班。

?第八個單詞??super right?超級的權(quán)利

第十二章?締約過失責(zé)任

1、締約，磋商，體現(xiàn)合同相對性原理，誰締約，誰承擔(dān)責(zé)任。

2.是過錯責(zé)任，沒有過錯的，不承擔(dān)締約過失責(zé)任。違反義務(wù)就是過錯，訂立合同過程中，有先合同義務(wù)，說明、告知、提醒、注意和保護(hù)，是誠信原則的體現(xiàn)。

3.利益賠償?shù)膶ο?，接觸利益，相信合同會成立的損失，信賴?yán)娴膿p失，消極損失

4.惡意磋商（但正常的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移的不是締約過失責(zé)任）、故意隱瞞、泄露、或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密。

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合同成型性的締約過失責(zé)任。

1.合同成立后別認(rèn)定為無效或被撤銷的，可能構(gòu)成締約過失責(zé)任。

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