依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力……

《民法典》規(guī)定，民事主體可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力。代理人不履行或者不完全履行職責(zé)，造成被代理人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和相對(duì)人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，代理人和相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

此章節(jié)為每年二級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)的必考知識(shí)點(diǎn)，20-21年均以單選呈現(xiàn)，希望大家務(wù)必掌握該知識(shí)點(diǎn)。

知識(shí)點(diǎn)一、代理的法律特征和主要種類

一、代理的法律特征

（1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為

（2）代理人一般應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為

（3）代理行為必須是具有法律意義的行為

（4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人

二、代理的種類

代理包括委托代理和法定代理。

1、委托代理

委托代理授權(quán)采用書(shū)面形式的，授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由被代理人簽名或者蓋章。

數(shù)人為同一代理事項(xiàng)的代理人的，應(yīng)當(dāng)共同行使代理權(quán)，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

代理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理事項(xiàng)違法仍然實(shí)施代理行為，或者被代理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人的代理行為違法未作反對(duì)表示的，被代理人和代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2、法定代理

無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。

知識(shí)點(diǎn)二、建設(shè)工程代理行為及其法律關(guān)系

一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

建設(shè)工程活動(dòng)不同于一般的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，其代理行為不僅要依法實(shí)施，有些還要受到法律的限制。

1、不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)

依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理。

2、一般代理行為無(wú)法定的資格要求

下列人員可以被委托為訴訟代理人：

（1）律師、基層法律服務(wù)工作者；

（2）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；

（3）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。

3、民事法律行為的委托代理

民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式。

書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。

委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

二、建設(shè)工程代理行為的終止

有下列情形之一的，委托代理終止：

（1）代理期限屆滿或者代理事務(wù)完成；

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

（3）代理人喪失民事行為能力；

（4）代理人或者被代理人死亡；

（5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。

建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（1）、（2）、（5）三種情況。

三、建設(shè)工程代理法律關(guān)系

兩個(gè)法律關(guān)系：一是代理人與被代理人之間的委托關(guān)系；二是被代理人與相對(duì)人的合同關(guān)系。

1、一般情況下的代理行為

代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力。

2、轉(zhuǎn)代理

代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或者追認(rèn)。

轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的，被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。

轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的，代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但是在緊急情況下代理人為了維護(hù)被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的除外。

3、無(wú)權(quán)代理

三種表現(xiàn)形式：

（1）自始未經(jīng)授權(quán)。

（2）超越代理權(quán)。

（3）代理權(quán)已終止。

被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理人實(shí)施的行為如果予以追認(rèn)，則無(wú)權(quán)代理可轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律效力，并不會(huì)發(fā)生代理人的賠償責(zé)任。

4、表見(jiàn)代理

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。

表見(jiàn)代理除需符合代理的一般條件外，還需具備以下特別構(gòu)成要件：

（1）須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。

（2）須本人存在過(guò)失。

（3）須相對(duì)人為善意。

5、知道他人以本人名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意

一種被稱為默示方式的特殊授權(quán)。就是說(shuō)，即使本人沒(méi)有授予他人代理權(quán)，但事后并未作否認(rèn)的意思表示，應(yīng)視為授予了代理權(quán)。

四、代理不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

1、代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和相對(duì)人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和相對(duì)人負(fù)連帶責(zé)任。

2、相對(duì)人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由相對(duì)人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

3、代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

真題再現(xiàn)：

【2020】導(dǎo)致委托代理終止的情形是（ ）。
A.代理期間屆滿但事務(wù)未能完成
B.被代理人喪失民事行為能力
C.代理人因防疫需要被隔離觀察
D.作為被代理人的法人進(jìn)入破產(chǎn)程序
參考答案：A

參考解析：《民法總則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成。（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托。（3）代理人喪失民事行為能力 （4）代理人或者被代理人死亡（5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止建設(shè) 程代理行為的終止。A 選項(xiàng)正確，滿足第一條前半句條件。

【2021一批】關(guān)于委托代理的說(shuō)法，正確的是（ ）。
A.委托代理授權(quán)應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式
B.委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部法律責(zé)任
C.數(shù)人可以為同一代理事項(xiàng)的代理人
D.代理人知道代理事項(xiàng)違法的仍然實(shí)施代理行為的，應(yīng)承擔(dān)全部法律責(zé)任
參考答案：C

參考解析：A選項(xiàng)錯(cuò)誤，委托代理授權(quán)可以采用書(shū)面形式的。B選項(xiàng)錯(cuò)誤，委托書(shū)授權(quán)不明的， 被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。D項(xiàng)錯(cuò)誤，代理人知道或者應(yīng)當(dāng) 知道代理事項(xiàng)違法仍然實(shí)施代理行為的，被代理人和代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【2021二批】建設(shè)工程代理行為終止的情形是（ ）。
A.被代理人喪失民事行為能力
B.代理事項(xiàng)難以完成
C.發(fā)生不可抗力
D.代理人辭去委托

參考答案：D

參考解析：《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：（1）代理期限屆滿或者代理 事務(wù)完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（3）代理人喪失民事行為能力； （4）代理人或者被代理人死亡；（5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。