試論破產(chǎn)清算中的破產(chǎn)財產(chǎn)狀況診斷法

破產(chǎn)中的破產(chǎn)財產(chǎn)在《中華人民共和國破產(chǎn)法》中稱為債務(wù)人財產(chǎn)，即破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。

看似簡單的定義，但在破產(chǎn)清算的實踐中，要去認定債務(wù)人的財產(chǎn)卻存在許多令人難以割舍的疑惑。當然這還不是最令人頭痛的，作為管理人，在實踐操作中該如何去診斷破產(chǎn)財產(chǎn)狀況以及如何合理合法地處理破產(chǎn)財產(chǎn)，是企業(yè)破產(chǎn)清算中最核心的問題。

所以，對破產(chǎn)財產(chǎn)狀況的診斷則是管理人處理破產(chǎn)財產(chǎn)的第一步，本文就破產(chǎn)財產(chǎn)狀況的診斷方法做一個簡要的闡述。

對于破產(chǎn)財產(chǎn)狀況的診斷，筆者采取的是五軸診斷法，即從以下五個維度對破產(chǎn)財產(chǎn)進行綜合診斷：

????第一軸，破產(chǎn)財產(chǎn)的基本情況描述；

????第二軸，破產(chǎn)財產(chǎn)的性質(zhì)及分類；

????第三軸，破產(chǎn)財產(chǎn)與法律時空的關(guān)聯(lián)性；

????第四軸，破產(chǎn)財產(chǎn)對內(nèi)外的影響；

????第五軸，破產(chǎn)財產(chǎn)功能的綜合評估。

軸一，破產(chǎn)財產(chǎn)的基本情況描述

破產(chǎn)財產(chǎn)的基本情況描述，指的是在破產(chǎn)清算中，對破產(chǎn)財產(chǎn)的基本情況作出的描述，主要目的在于為其它的軸提供現(xiàn)實依據(jù)。

對于軸一的操作，我們希望對破產(chǎn)財產(chǎn)基本情況的描述盡可能全面，主要可以從五個方面進行描述，即財產(chǎn)具體是什么，財產(chǎn)從何而來，財產(chǎn)何時取得，財產(chǎn)如何取得，以及財產(chǎn)為何取得。但由于現(xiàn)實總是比小說更加精彩，這對于搜集財產(chǎn)信息的人來說，如何更加有效地做到客觀準確的描述就變得至關(guān)重要了。

軸二，破產(chǎn)財產(chǎn)的性質(zhì)及分類

就破產(chǎn)財產(chǎn)的性質(zhì)，目前存在兩種定義，一種為客觀說。該學(xué)說認為,破產(chǎn)財產(chǎn)是權(quán)利客體,而其所有人為破產(chǎn)人。另一種是主體說,該學(xué)說認為,在破產(chǎn)程序中,破產(chǎn)財產(chǎn)管理人既非破產(chǎn)人的代理人,也非債權(quán)人的代理人,其存在的目的就是為了公平解決破產(chǎn)財產(chǎn)的分配。當然由于我國現(xiàn)在《破產(chǎn)法》的主體為企業(yè)法人,故這兩種學(xué)說爭議不太明顯,但是在市場經(jīng)濟的運行規(guī)制下,從長遠的追求公平公正,我們應(yīng)采主體說。

就破產(chǎn)財產(chǎn)的分類，根據(jù)《民法通則》、《物權(quán)法》、《合同法》、《知識產(chǎn)權(quán)法》、《公司法》等相關(guān)民事法律的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)包括破產(chǎn)財產(chǎn)包括貨幣資金、實物資產(chǎn)(動產(chǎn)和不動產(chǎn),固定資產(chǎn)和流動資產(chǎn))、對外投資以及商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、債權(quán)、財產(chǎn)使用權(quán)等無形財產(chǎn)權(quán)。

《破產(chǎn)法》除了明確規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍,同時也規(guī)定了范圍之外的一些特殊?！白罡呷嗣穹ㄔ涸?002年7月30日頒布,2002年9月1日開始實施的法釋[2002]23號最高人民法院公告《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》?”的第71條就明確規(guī)定了九類,同時實踐中學(xué)者還補充有“禁止流通的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益,如槍支彈藥等?！?/span>

????第七十一條 下列財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)：
　　(一)債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；
　　(二)抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔保債權(quán)剩余的部分除外；
　　(三)擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物；
　　(四)依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外；
　　(五)特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物；
　　(六)尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)；
　　(七)債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；
　　(八)所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；
　　(九)破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。?

綜上，我們應(yīng)當根據(jù)實際情況及法律規(guī)定，對破產(chǎn)財產(chǎn)的性質(zhì)及類型進行確認，不僅要根據(jù)實際情況盡可能多的搜索破產(chǎn)財產(chǎn)的信息（這里就體現(xiàn)出軸一工作的重要了），同時還要對破產(chǎn)財產(chǎn)進行篩選，除去法律上將其不作為破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)。

軸三，破產(chǎn)財產(chǎn)與法律時空的關(guān)聯(lián)性

破產(chǎn)財產(chǎn)與法律時空的關(guān)聯(lián)性，指的是破產(chǎn)財產(chǎn)是如何去關(guān)聯(lián)法律上時間和空間的。軸三的定義非常抽象，這需要先了解什么是法律上的時間和空間。

法律事實，作為一個法理學(xué)上的概念，應(yīng)該沒有人會陌生。我們一般意義上的事實一定是在特點的時間和空間中產(chǎn)生的，那么法律事實也同樣如此，所謂法律上的時間和空間即法律事實所存在的時空，這個時空與一般意義上的時空既有區(qū)別也有聯(lián)系，其中的深入關(guān)系由于不是本文討論的重點，所以就不做闡述了。

實際上來看，法律時空對于法律事實的認定非常重要，比如我們所說的法院管轄地、權(quán)利時效、除斥期間等等，都是對法律時空的描述。而在《破產(chǎn)法》中也有法律時空的描述，比如《破產(chǎn)法》第三十一條，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/span>（五）放棄債權(quán)的。

根據(jù)該法條，我們可以理解為在法院受理破產(chǎn)受理前一年內(nèi)，這個時間段里，破產(chǎn)人所做的這五項法律行為中的財產(chǎn)，都應(yīng)當作為破產(chǎn)財產(chǎn)在破產(chǎn)清算中進行處理。這也就是破產(chǎn)財產(chǎn)在法律時間上的關(guān)聯(lián)性。

同樣，破產(chǎn)財產(chǎn)與法律空間上的關(guān)聯(lián)性同樣如此，舉一個法律空間上比較極端的例子，中國企業(yè)對外國企業(yè)的投資，即投資的發(fā)生地并非在中國境內(nèi)。

理論上來說，企業(yè)的對外投資作為企業(yè)資產(chǎn)的一部分應(yīng)當算作破產(chǎn)財產(chǎn)，但是由于投資發(fā)生地并非在中國境內(nèi)，這就產(chǎn)生了國際私法上的法律適用問題，假設(shè)中國與該投資國之間存在雙邊協(xié)議，協(xié)議約定破產(chǎn)財產(chǎn)的認定及處理適用投資國法，那么就意味著該中國企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)的處理必須按照投資國法的規(guī)定來處理。這便是破產(chǎn)財產(chǎn)在法律空間上的關(guān)聯(lián)性。

除了破產(chǎn)財產(chǎn)與法律時間和空間上單獨的關(guān)聯(lián)性，還存在與法律時空的混合關(guān)聯(lián)性。所以在破產(chǎn)清算實踐中，軸三決定了破產(chǎn)財產(chǎn)的存在性及存在于何種時空尺度之中。

軸四，破產(chǎn)財產(chǎn)對內(nèi)外的影響

所謂破產(chǎn)財產(chǎn)對內(nèi)外的影響，指的是破產(chǎn)財產(chǎn)對其本身以及對其外部環(huán)境及客體的混沌效應(yīng)。

混沌效應(yīng)，用一句話表述就是“牽一發(fā)而動全身”。不過實際上也這并不像這一句話所描述的那么簡單，結(jié)合破產(chǎn)財產(chǎn)來說則是該破產(chǎn)財產(chǎn)在整個破產(chǎn)清算系統(tǒng)中對整個系統(tǒng)可能會產(chǎn)生的影響。

由于混沌效應(yīng)本身就非常復(fù)雜，筆者只從中抽取一小部分，將其運用到評估破產(chǎn)財產(chǎn)對其本身以及對其外部環(huán)境及客體會有什么影響。

讓我們來看一個非線性混沌模型，X1Y1Z1/X2Y2Z2=1or<1or>1，X1與X2表示一對相反的社會影響力，Y1與Y2表示一對相反的個體影響力，Z1與Z2表示一對相反的自然影響力。

接下去結(jié)合一個實際例子來看看，該公式是如何工作的。

就紅旗公司拍賣是否重新拍賣的可能性來看，我們來套用一下這個非線性混沌模型，首先確定各個字母的含義。

定義：X1為重新拍賣無效的法律影響力，X2為重新拍賣有效的法律影響力；

??????Y1為重新拍賣無效的個體影響力，Y2為重新拍賣有效的個體影響力；

??????Z1為重新拍賣無效的自然影響力，Z2為重新拍賣有效的自然影響力。

根據(jù)上述定義，結(jié)合實際情況來看，盡管原拍賣的存在瑕疵，但保障第三人的善意價值要遠大于拍賣的下次，所以X1>X2；因為認定重新拍賣的債權(quán)人的債權(quán)比例高于認為拍賣有效，所以Y1<Y2；自然因素在本案中可以忽略不計，因此此處設(shè)定Z1=Z2，由于法律影響力因素要遠大于個人影響力因素，因此本案的法律影響力為主要決定是否能成功拍賣的因素為法律影響力，綜上所述，套入模型，可以得出X1Y1與X2Y2之間的大小決定了拍賣的可能性，由于X1遠大于X2Y2，因此重新拍賣無效的可能性要高于其有效的可能性。

以上既是我們?nèi)绾慰创?/span>破產(chǎn)財產(chǎn)對內(nèi)外的影響的主要角度，以及做出軸四結(jié)論的主要依據(jù)。

軸五，破產(chǎn)財產(chǎn)功能的綜合評估

破產(chǎn)財產(chǎn)功能的綜合評估，指的是破產(chǎn)財產(chǎn)在破產(chǎn)清算中的功能的綜合評價，由于破產(chǎn)財產(chǎn)存在的目的就是為清償債權(quán)人的債權(quán)，那么破產(chǎn)財產(chǎn)是否能做到這點就成了評價破產(chǎn)財產(chǎn)是否優(yōu)質(zhì)的標志了。

由于破產(chǎn)財產(chǎn)的清償是有一定的清償順序的，所以每一順位的債權(quán)清償率都是不同的。由此，我們得出一個總公式為清償比率 = 剩余破產(chǎn)財產(chǎn) / （該清償順序債務(wù)總額）。

以上便是所有的五軸診斷標準的概述，將這五軸診斷標準運用至破產(chǎn)財產(chǎn)狀況的診斷并最終得出診斷結(jié)論還需要長期的實踐經(jīng)驗及積累。最后這些診斷結(jié)論若能分門別類，造冊成章，必將成為破產(chǎn)清算中破產(chǎn)財產(chǎn)狀況診斷的必備工作手冊。