2020法碩-刑法-09-量刑制度
09-量刑制度
量刑情節(jié)的分類
法定情節(jié)
第六十二條 犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。
第六十三條 【減輕處罰】犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰;本法規(guī)定有數(shù)個量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內(nèi)判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。
從重處罰
從輕處罰
減輕處罰
法定減輕處罰
酌定減輕處罰
須經(jīng)最高法核準(zhǔn)
※須經(jīng)最高人民法核準(zhǔn)的事項(xiàng)
死刑立即執(zhí)行的核準(zhǔn)
酌定減輕處罰
突破法定期限的假釋
※須經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)的事項(xiàng)
法定最高刑為無期徒刑、死刑的，通常經(jīng)過 20 年不再追訴
特殊情況下，經(jīng)過 20 年仍然可以追訴，但須經(jīng)最高人檢察院核準(zhǔn)
免于處罰
酌定情節(jié)
累犯
一般累犯
概念
第六十五條 被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。
前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算。
被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在 5 年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子
條件
前后罪都是故意犯罪。
前后罪都應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。
后罪發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或赦免后5年以內(nèi)
已滿 18 周歲（《修正案（八）增加》）
未成年人不成立一般累犯，但是可以成立特殊累犯
注意
犯罪分子在假釋（緩刑）考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，不構(gòu)成累犯，應(yīng)撤銷假釋（緩刑），適用數(shù)罪并罰
犯罪分子假釋考驗(yàn)期滿 5 年以內(nèi)又犯新罪，構(gòu)成累犯
犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期滿后又犯罪，不構(gòu)成累犯
特殊累犯
概念
第六十六條 危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。
條件
前后罪都是危害國家安全罪、恐怖活動犯罪或黑社會性質(zhì)的組織犯罪。
恐怖活動犯罪和黑社會性質(zhì)的組織犯罪是《修正案八》增加
后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后任何時間。
不要求前后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。
其他應(yīng)注意的兩點(diǎn)：
前罪必須被判處刑罰，被免予刑罰或緩刑的不構(gòu)成累犯
因?yàn)榍白餂]有執(zhí)行，不存在屢教不改的問題，但緩刑被撤銷的例外。
刑事責(zé)任
應(yīng)當(dāng)從重處罰
不得緩刑
不得假釋
被判處死緩的可以限制減刑
自首
一般自首
犯罪分子犯罪以后 自動投案， 如實(shí)供述自己的罪行的行為，或者 被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和 正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還 未掌握的本人其他罪行的行為
犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己所犯罪行
自動投案
半推半就也視為自動投案：親友規(guī)勸，陪同投案，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案。
注意：必須犯罪人有一定的自愿性。如果犯罪人完全是被迫投案，不算自首。
具體而言：犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來抓獲的，不屬自動投案。
僅僅因形跡可疑，稍加盤查，就如實(shí)交待的算自動投案
注意：必須是公安司法機(jī)關(guān)還沒有掌握其實(shí)施犯罪行為的證據(jù)，包括在一般性排查時主動交代的。
因特定違法行為被采取勞動教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的，視為自動投案。
最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》（2010 年 ? ? ? ? ? 12 月 22 日發(fā)布）規(guī)定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案
犯罪后主動報(bào)案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現(xiàn)場，在司法機(jī)關(guān)詢問時交代自己罪行的。
明知他人報(bào)案而在現(xiàn)場等待，抓捕時無拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)的。
先投案再逃跑問題
自動投案后又潛逃的，不能認(rèn)定為自首。
自動投案并如實(shí)供述，成立自首后，又潛逃，然后又自動投案并如實(shí)供述，可成立自
首。
被動歸案采取強(qiáng)制措施后逃跑然后再投案并如實(shí)供述的，被采取強(qiáng)制措施的犯罪不能認(rèn)定為自動投案，但對新犯之罪仍能成立自動投案
如實(shí)交待所犯罪行
只需交代主要犯罪事實(shí)（犯罪是否發(fā)生、是否是其實(shí)施的）以及身份情況
數(shù)罪自首
對如實(shí)供述的認(rèn)定為自首，對未如實(shí)供述的不認(rèn)定為自首。
共同犯罪
從犯供述所知同案犯，主犯還應(yīng)供述所知的其他同案犯的犯罪事實(shí)
翻供
交代后又翻供的不構(gòu)成自首，但在一審判決前又如實(shí)交待的還可認(rèn)定自首。
辯護(hù)、辯解不影響自首的成立。
處罰
對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。
其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
特別自首
第六十七條 被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
條件
成立特別自首的 主體必須是 被采取強(qiáng)制措施( 拘傳、 取保候?qū)彙?監(jiān)視居住、拘留和逮捕)的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯
必須如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行
注意：其他罪行，司法解釋規(guī)定必須是司法機(jī)關(guān)沒有掌握的非同種罪行。
雖然如實(shí)供述的其他罪行與司法機(jī)關(guān)已掌握犯罪的罪名不同，但如實(shí)供述的其他犯罪與已掌握的犯罪屬于選擇性罪名或在法律、事實(shí)上密切關(guān)聯(lián)，不屬于自首
坦白（狹義）
概念
犯罪分子被動歸案之后，雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行，并接受國家司法機(jī)關(guān)審查和裁判的行為
處理原則
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的， 可以從輕處罰
因其如實(shí)供述自己罪行， 避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的， 可以減輕處罰
立功
第六十八條 犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
一般立功
犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)；
提供偵破其他案件的重要線索， 經(jīng)查證屬實(shí)
阻止他人犯罪活動
協(xié)助司法機(jī)關(guān) 抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)
具有其他 有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的行為
重大立功
犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人 重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實(shí)
提供偵破其他 重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)
阻止他人重大犯罪活動
協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯)；
對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的行為
關(guān)于立功“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認(rèn)定
犯罪分子具有下列行為之一，使司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人”
邀約
按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)的；
指認(rèn)、辨認(rèn)
按照司法機(jī)關(guān)的安排，當(dāng)場指認(rèn)、辨認(rèn)其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的
帶領(lǐng)抓獲
帶領(lǐng)偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的
提供抓獲信息
提供司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的。
注意
前三種情況包括同案犯，第四種情況不包括同案犯。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯
一般立功和重大立功的區(qū)別
所揭發(fā)的罪行或協(xié)助抓捕的犯罪分子罪行是否重大
是否罪該處無期徒刑以上刑罰或省級以上有較大影響
處罰：
一般立功，可以從輕或者減輕處罰；
有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
《修正案八》刪除了：犯罪后自首后又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
☆數(shù)罪并罰（先分后總）
原則
第六十九條 【判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰】判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。
數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行。
數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。
吸收
無期、死刑與其他刑罰：數(shù)刑中有無期或死刑，執(zhí)行最重的。
有期徒刑與拘役：數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。
并科
主刑與附加刑
附加刑之間
數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行
附加刑種類相同的，合并執(zhí)行
種類不同的，分別執(zhí)行
罰金與沒收財(cái)產(chǎn)如何并罰
無論是沒收全部財(cái)產(chǎn)還是沒收部分財(cái)產(chǎn)，與罰金之間都是并科《修正案（八）》
有期徒刑與管制，拘役與管制《修正案（九）》
數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行。
限制加重
數(shù)刑中有兩個以上均為有期、拘役或管制。
管制最高不能超過三年
拘役最高不能超過一年
有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年
適用情形
判決前的并罰
上面講的就是判決前的并罰。
漏罪的并罰
第七十條 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。
基本原則：“先并后減”。
漏罪的并罰和判決前的并罰通常沒有區(qū)別，但有一點(diǎn)有區(qū)別
即前面所判的刑罰已經(jīng)是數(shù)罪并罰的結(jié)果，漏罪應(yīng)當(dāng)與判決前各罪的刑罰并罰的結(jié)果進(jìn)行并罰，而不是和判決前各罪宣告的刑罰進(jìn)行并罰
堅(jiān)持“執(zhí)行刑說”而不是“宣告刑說”。
新罪的并罰
第七十一條 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。
基本原則：“先減后并”
就新罪的并罰而言，如果前面所判的刑罰已經(jīng)是數(shù)罪并罰的結(jié)果，與漏罪的并罰一樣，新罪也應(yīng)當(dāng)與判決前各罪的刑罰并罰的結(jié)果進(jìn)行并罰，而不是和判決前各罪宣告的刑罰進(jìn)行并罰
堅(jiān)持“執(zhí)行刑說”而不是“宣告刑說”。
注意
以上漏罪（先并后減）和新罪（先減后并）的計(jì)算方法都是針對前后罪均為有期徒刑，均為拘役，或均為管制而言的，如果前后罪中有一個無期徒刑或死刑，直接執(zhí)行無期徒刑或死刑即可。
例如：無期徒刑假釋，考驗(yàn)期內(nèi)又犯罪應(yīng)當(dāng)判處 5 年有期徒刑，撤銷假釋，執(zhí)行無期徒刑。
既發(fā)現(xiàn)漏罪，又犯新罪的，先處理漏罪，后處理新罪
先并后減再并
緩刑
適用條件
第七十二條 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
(一)犯罪情節(jié)較輕;
(二)有悔罪表現(xiàn);
(三)沒有再犯罪的危險(xiǎn);
(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
適用對象：拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子
※減刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒荊、死緩
被判處主刑的犯罪分子只要沒死的都可以減刑
※假釋：有期、無期、死緩
拘役犯不適用假釋
※暫予監(jiān)外執(zhí)行：拘役、有期徒刑、無期徒刑
拘役犯可以暫予監(jiān)外執(zhí)行
嚴(yán)重疾病的、生活不能自理的拘役、有期徒刑犯罪分子
僅限懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的無期徒刑婦女
適用緩刑的一般條件
對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形：
對符合以上條件的不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。
禁止適用緩刑的情形
第七十四條 對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。
對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。
緩刑的撤銷
緩刑考驗(yàn)期間的撤銷及處理
第七十七條 被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
發(fā)現(xiàn)漏罪、又犯新罪
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。
直接并罰
違法違規(guī)、違反禁止令
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令,情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
緩刑考驗(yàn)期滿后的撤銷及處理：發(fā)現(xiàn)漏罪無需撤銷，其他都應(yīng)當(dāng)撤銷
緩刑考驗(yàn)期滿后發(fā)現(xiàn)判決前遺漏罪行的：不撤銷緩刑。
漏罪沒有過追訴期的，對漏罪進(jìn)行追究
漏罪過了追訴期的，對漏罪也無需追究
緩刑考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，期滿后發(fā)現(xiàn)的：撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。
緩刑考驗(yàn)期滿后發(fā)現(xiàn)考驗(yàn)期間違法違規(guī)的：應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
緩刑考驗(yàn)期滿后發(fā)現(xiàn)考驗(yàn)期間違反禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的：應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
