03-庭審相關(guān)工作

• 庭前準(zhǔn)備工作

• 溫習(xí)案情

• 溫習(xí)案情的意義

• 案件主辦律師應(yīng)當(dāng)在庭審前七天左右，重新審閱案件的全部資料

• 如果在溫習(xí)案件的過程中，遇有疑問之處，需要與客戶核實(shí)的，可以逐一記錄下來，并及時(shí)與客戶溝通，核實(shí)相關(guān)問題

• 律師溫習(xí)案情之時(shí)，應(yīng)同時(shí)核實(shí)案卷中的案件材料是否完整，如果案卷材料有缺漏，應(yīng)及時(shí)想辦法解決問題

• 律師在庭審之前溫習(xí)案件，是為了熟悉案件細(xì)節(jié)，查漏補(bǔ)缺

• 溫習(xí)案情的方法

• 按照以下順序重新閱讀案件材料

• 原告方提供的全部資料，包括但不限于民事起訴狀（上訴狀）、證據(jù)、調(diào)查取證申請(qǐng)書等全部資料

• 被告方和第三人提供的全部資料，包括但不限于答辯狀（上訴答辯狀）、證據(jù)、調(diào)查取證申請(qǐng)書等全部資料

• 法院出具的全部資料，包括但不限于法院調(diào)查的證據(jù)、相關(guān)裁定書、一審判決書等全部資料

• 客戶提供的其他輔助材料，包括沒有作為證據(jù)使用的參考資料

• 目的

• 律師可以用法官的思維方式去思考，重新核實(shí)原告的訴訟請(qǐng)求是否有相應(yīng)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，以及被告的抗辯理由有無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)

• 準(zhǔn)備庭審要點(diǎn)

• 當(dāng)律師重新閱讀全部案件材料后，應(yīng)當(dāng)盡可能地制作一份庭審要點(diǎn)清單，庭審要點(diǎn)按照問題的重要程度排序，列明案件爭(zhēng)議要點(diǎn)以及應(yīng)對(duì)措施，并就案件涉及的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題，提前寫好代理意見和質(zhì)證意見

• 一審和二審?fù)徧攸c(diǎn)

• 一審階段，法官更偏重查明案件事實(shí)

• 除非在庭審前已組織各方進(jìn)行了證據(jù)交換，否則庭審一般按以下程序進(jìn)行：

• 調(diào)查核實(shí)原告的訴訟請(qǐng)求有無(wú)變更

• 調(diào)查核實(shí)原告的訴訟請(qǐng)求有無(wú)變更

• 由原告出示證據(jù)，其他當(dāng)事人發(fā)表質(zhì)證意見

• 由被告和第三人出示證據(jù)，其他當(dāng)事人發(fā)表質(zhì)證意見

• 出示法庭依法調(diào)查的證據(jù)，各方當(dāng)事人發(fā)表質(zhì)證意見

• 由法庭就案件涉及的相關(guān)問題，詢問各方當(dāng)事人

• 由各方當(dāng)事人就案件涉及的問題向?qū)Ψ桨l(fā)問

• 由法庭歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，各方當(dāng)事人圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見

• 組織調(diào)解

• 由各方當(dāng)事人進(jìn)行最后陳述

• 二審階段的審理重點(diǎn)是，一審判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律是否存在錯(cuò)誤

• 二審階段的庭審一般按以下程序進(jìn)行：

• 調(diào)查核實(shí)上訴人的上訴請(qǐng)求有無(wú)變更

• 調(diào)查核實(shí)被上訴人和其他當(dāng)事人有無(wú)答辯意見

• 核實(shí)各方當(dāng)事人有無(wú)新證據(jù)提交

• 若有新證據(jù)，會(huì)組織各方當(dāng)事人質(zhì)證

• 詢問各方當(dāng)事人對(duì)一審判決認(rèn)定的事實(shí)有無(wú)異議

• 由法庭就案件涉及的相關(guān)問題，詢問各方當(dāng)事人

• 由法庭歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，各方當(dāng)事入圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表辯論意見

• 組織調(diào)解

• 由各方當(dāng)事人進(jìn)行最后陳述

• 二審是在一審已經(jīng)查明的案件事實(shí)的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，所以除非各方當(dāng)事人有新的證據(jù)提交，否則二審期間不再組織舉證和質(zhì)證活動(dòng)，因此二審階段爭(zhēng)議焦點(diǎn)會(huì)更為集中

• 除非是重大案件，或者是法定情形（如當(dāng)事人在二審期間提交了新證據(jù)），否則很多二審案件并不會(huì)如一審一樣，由全體合議庭成員到庭開庭審理，而是改由主審法官進(jìn)行法庭調(diào)查，法庭調(diào)查一般相對(duì)簡(jiǎn)單

• 根據(jù)審級(jí)特點(diǎn)準(zhǔn)備庭審要點(diǎn)

• 如果案件處于一審階段，那么建議按照以下方法準(zhǔn)備庭審要點(diǎn)清單：

• 核實(shí)客戶的訴訟請(qǐng)求（或者答辯意見）有沒有需要變更之處

• 如果有，應(yīng)當(dāng)提前起草好相應(yīng)的法律文書，并由客戶簽名蓋章，或者由有權(quán)簽字的代理人簽名

• 核實(shí)客戶有無(wú)需要補(bǔ)充提交的證據(jù)

• 如果有，應(yīng)當(dāng)提前準(zhǔn)備好相應(yīng)的證據(jù)

• 核實(shí)己方擬提供的證據(jù)有無(wú)證據(jù)原件以及證據(jù)原件在哪里，并落實(shí)庭審期間由誰(shuí)負(fù)責(zé)保管并提供給法庭

• 就對(duì)方已經(jīng)提交的證據(jù)，提前寫好質(zhì)證意見

• 根據(jù)各方當(dāng)事人提交的法律文書以及證據(jù)，歸納案件可能的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，并按以下問題清單做好相關(guān)工作：

• 確定該等爭(zhēng)議焦點(diǎn)中，哪些才是影響案件審理結(jié)果的關(guān)鍵問題

• 就該等爭(zhēng)議焦點(diǎn)，歸納己方就每個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)的意見

• 核實(shí)哪些證據(jù)可以支持己方在該等爭(zhēng)議焦點(diǎn)中的主張，并標(biāo)注好該等證據(jù)的序號(hào)

• 就該等爭(zhēng)議焦點(diǎn)，逐一考慮法官可能會(huì)調(diào)查的問題，并草擬好己方回復(fù)的要點(diǎn)

• 列明需要向?qū)Ψ桨l(fā)問的問題

• 核實(shí)客戶有沒有和解意向，如果客戶有和解意向，則與客戶共同協(xié)商好在庭審時(shí)提出的和解方案

• 注意：建議將起訴狀（答辯狀）、證據(jù)目錄、質(zhì)證意見等文字較多的法律文書的電子版，提前發(fā)給一審書記員，或者用光盤拷貝該等文件的電子版后，將光盤帶到法庭

• 如果案件處于二審階段，律師需要準(zhǔn)備的庭審要點(diǎn)清單與一審階段類似，但應(yīng)當(dāng)逐一核實(shí)一審判決有無(wú)認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的地方，將己方認(rèn)為一審判決認(rèn)定錯(cuò)誤的地方逐一列明并說明理由，說明理由的時(shí)候應(yīng)當(dāng)指出相應(yīng)的事實(shí)依據(jù)，即哪些證據(jù)可以證明事實(shí)并非如此，而是另一種情況

• 關(guān)于一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的清單，建議與其他文件一起拷貝到光盤，便于書記員直接拷貝到筆錄中

• 注意：準(zhǔn)備案件要點(diǎn)清單需要緊緊扣住原告的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)和被告抗辯理由這兩條主線

• 與法院和客戶保持溝通

• 庭審準(zhǔn)備工作期間，律師還應(yīng)當(dāng)主動(dòng)與案件書記員聯(lián)系，就案件涉及的相關(guān)問題向書記員核實(shí)有關(guān)事項(xiàng)

• 該等事項(xiàng)包括：

• 庭審是否按照傳票記載的時(shí)間如期進(jìn)行

• 法庭是否已收到客戶提供的相關(guān)資料

• 對(duì)方當(dāng)事人有沒有提供新的證據(jù)或者答辯資料

• 其他與案件有關(guān)的問題

• 如關(guān)于鑒定、評(píng)估、證人出庭作證的安排等，具體以案件實(shí)際需要為準(zhǔn)

• 律師應(yīng)當(dāng)理解客戶急于清楚案件進(jìn)展情況的心理，主動(dòng)告知客戶案件具體進(jìn)展情況

• 一般律師應(yīng)當(dāng)在庭審前與客戶就以下事項(xiàng)進(jìn)行溝通：

• 如果律師對(duì)案件某些細(xì)節(jié)依然存在疑問的，可以直接與客戶溝通，核實(shí)相關(guān)情況，解決相關(guān)疑慮，避免在庭審期間對(duì)有關(guān)細(xì)節(jié)不甚明了

• 如果客戶的法定代表人或者本人要參加庭審，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的專業(yè)判斷，就法官可能會(huì)向客戶詢問的問題列一個(gè)清單，并指導(dǎo)客戶根據(jù)案件事實(shí)掌握回答問題的技巧和分寸

• 向客戶核實(shí)案件的證據(jù)原件在哪里，并落實(shí)由誰(shuí)攜帶證據(jù)原件參加庭審的問題

• 與客戶共同確定和解方案，包括客戶主動(dòng)提出的和解方案，以及客戶的底線是什么

• 其他需要與客戶溝通的問題

• 庭審

• 工作團(tuán)隊(duì)分工協(xié)作

• 主辦律師職責(zé)

• 負(fù)責(zé)全面審閱案件材料并制定應(yīng)的處理方案，庭審期間主辦律師作為主要的發(fā)言人，就庭審涉及的各項(xiàng)事宜發(fā)表意見

• 收集、整理、分析案件材料

• 編寫案件事實(shí)明細(xì)表

• 草擬法律關(guān)系圖，并交給法律秘書用軟件繪制

• 草擬關(guān)鍵事實(shí)時(shí)間軸圖，并交給法律秘書用軟件繪制

• 起草《案件要點(diǎn)及處理方法》，并與客戶溝通處理方案

• 確定客戶應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)，并安排證據(jù)的排序，完善證據(jù)目錄

• 起草主要的法律文書

• 起草主要的法律文書

• 起草庭審要點(diǎn)清單

• 在庭審期間作為主要發(fā)言人，就庭審涉及的事項(xiàng)發(fā)表意見

• 輔辦律師職責(zé)

• 審閱案件材料，并就主辦律師確定的案件處理方案提出意見，庭審期間，作為次要的發(fā)言人，主要觀察庭審期間法官以及各方當(dāng)事人的反應(yīng)，在此過程中提醒主辦律師，或者就主辦律師遺漏的重要問題發(fā)表補(bǔ)充意見

• 瀏覽案件材料，熟悉案件具體情況

• 就主辦律師起草的《案件要點(diǎn)及處理方法》以及其他輔助文件，提出修改意見

• 就如何組織證據(jù)提出建議

• 就主辦律師起草的法律文書、庭審要點(diǎn)清單等提出修改意見

• 在庭審期間作為次要發(fā)言人，就庭審期間涉及的事項(xiàng)發(fā)表補(bǔ)充意見

• 法律秘書的職責(zé)

• 處理案件涉及的各項(xiàng)輔助工作

• 根據(jù)主辦律師起草的草稿，繪制法律關(guān)系圖

• 根據(jù)主辦律師起草的草稿，繪制關(guān)鍵事實(shí)時(shí)間軸圖

• 復(fù)印、裝訂證據(jù)，用熒光筆標(biāo)注案件證據(jù)的重點(diǎn)內(nèi)容

• 向法院、仲裁庭、客戶郵寄與案件相關(guān)的文件

• 掃描和保管客戶、法院、仲裁庭提供的案件材料

• 訂購(gòu)車票、機(jī)票，安排酒店住所等事務(wù)

• 提醒主辦律師和輔辦律師案件開庭日期、擬參加會(huì)議的時(shí)間等

• 檢查相關(guān)法律文件有無(wú)錯(cuò)別字

• 律師與法官的關(guān)系

• 正常情況下，法官在庭審期間的目的有三個(gè)，一是快速而準(zhǔn)確地查明案件事實(shí)，二是控制庭審節(jié)奏，三是作出正確的判決

• 法官的審判過程實(shí)際上是一個(gè)不斷提取對(duì)案件判決有用信息，并且將審判過程中獲得的信息轉(zhuǎn)化成判決書中的法律事實(shí)（“本院經(jīng)審理查明”部分的內(nèi)容）的過程

• 律師應(yīng)該在庭審時(shí)通過自己恰當(dāng)?shù)墓ぷ鞣椒ǎ蚍ü偾宄?zhǔn)確表明自己的觀點(diǎn)并爭(zhēng)取獲得認(rèn)同

• 律師群體與法官群體之間需要的是理解而非相互排斥

• 如果代理律師僅僅是與法官的思路存在差異的話，應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整自己的表達(dá)方式，盡量順著法官的思維方式表達(dá)清楚自己的意見，努力讓法官的思路回到自己想表達(dá)的案件重點(diǎn)問題上

• 如果主辦律師與法官之間的關(guān)系緊張的話，則需要想辦法調(diào)節(jié)庭審節(jié)奏和氣氛，此時(shí)讓輔辦律師擁有更多的發(fā)言時(shí)間，以調(diào)節(jié)氣氛

• 說服法官的方法

• 法官作為居中裁判者，在庭審結(jié)束之前對(duì)案件如何處理并沒有形成任何傾向性的意見，律師則要利用專業(yè)知識(shí)，通過自己列舉的案件事實(shí)和提供的專業(yè)見解，讓法官接受己方的辯護(hù)觀點(diǎn)

• 以事實(shí)為核心

• 說服法官的核心是律師提供的證據(jù)材料和法律文書

• 律師向法庭提供的證據(jù)和法律文書，應(yīng)當(dāng)盡可能地做到完整、精練、重點(diǎn)突出

• 完整

• 律師提供的證據(jù)應(yīng)當(dāng)盡量一次性提供客戶可以提供的反映案件事實(shí)的全部證據(jù)

• 除非是為了反駁對(duì)方提出的新的主張，或者因?yàn)閷?duì)方變更訴訟請(qǐng)求、更換代理人后提出新的處理方案等特殊情況，否則不宜陸陸續(xù)續(xù)分多次向法庭提供證據(jù)

• 律師起草的起訴狀、答辯狀等法律文書，應(yīng)當(dāng)全面反映律師關(guān)于案件處理問題的具體主張，避免在不同的法律文書中表達(dá)不同的意見

• 精練

• 證據(jù)目錄、法律文書的用詞應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，語(yǔ)句應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)明扼要，避免使用非常復(fù)雜的句式結(jié)構(gòu)或者晦澀難懂的詞語(yǔ)，以利于法官理解律師的核心觀點(diǎn)

• 重點(diǎn)突出

• 證據(jù)目錄和法律文書中的重要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)用恰當(dāng)?shù)姆绞酵癸@出來

• 清晰得體的表達(dá)

• 律師在庭審期間陳述的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)清晰得體

• 控制不良情緒

• 律師參與庭審應(yīng)當(dāng)具備理性的態(tài)度，避免受各種因素影響而出現(xiàn)情緒化的表達(dá)，甚至與對(duì)方代理人乃至法官、仲裁員關(guān)系緊張

• 其他注意事項(xiàng)

• 注意法庭調(diào)查的問題

• 法官在庭審期間向各方當(dāng)事人詢問的問題，可以反映法官所關(guān)注的問題，大部分情況下，通過分析法官詢問的問題，可以判斷出法官的傾向意見

• 律師必須重視法官詢問的問題，回答的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合案件事實(shí)和生活常理，與證據(jù)材料不存在矛盾之處，法官不喜歡顧左右而言其他的回答

• 如果法官所詢問的問題大部分都是對(duì)己方不利的，律師就必須要反思為什么會(huì)這樣，并及時(shí)采取相應(yīng)的解決辦法

• 善于向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問

• 向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問，需要注意以下兩個(gè)問題：

• 什么時(shí)候向?qū)Ψ桨l(fā)問

• 實(shí)際上，大部分法官不會(huì)單獨(dú)安排向?qū)Ψ桨l(fā)問的環(huán)節(jié)，但是會(huì)在詢問各方當(dāng)事人之后、法庭辯論之前，向各方當(dāng)事人詢問一個(gè)問題：“各方當(dāng)事人有無(wú)需要補(bǔ)充的事實(shí)？”此時(shí)，律師可以提出有相應(yīng)的問題需要向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問，法官就會(huì)安排向?qū)Ψ桨l(fā)問的環(huán)節(jié)

• 向?qū)Ψ疆?dāng)事人間什么問題

• 發(fā)問問題應(yīng)當(dāng)與案件有關(guān)，并且如果是法官已經(jīng)詢問過的問題，應(yīng)剔除掉不再詢問對(duì)方

• 但是在對(duì)方當(dāng)事人回答的基礎(chǔ)上，就該問題追問的除外

• 發(fā)問問題最好是對(duì)方的弱點(diǎn)，即對(duì)方無(wú)法回避且明顯對(duì)其不利的事實(shí)

• 避免發(fā)問的問題對(duì)自己不利，即對(duì)方可以輕松地以符合生活常理的方式回?fù)糇约旱膯栴}，不應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向?qū)Ψ桨l(fā)問

• 注意和解環(huán)節(jié)及庭審后的言辭

• 律師以及客戶在調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)在法官面前表現(xiàn)出希望解決問題的誠(chéng)懇態(tài)度，而非敷衍了事，以增強(qiáng)法官支持客戶主張的內(nèi)心確信

• 謹(jǐn)言慎行要求律師在調(diào)解過程中謹(jǐn)慎說話，當(dāng)事人在調(diào)解過程中的言辭和行為，也會(huì)對(duì)法官的內(nèi)心確信產(chǎn)生影響

• 在調(diào)解和庭審結(jié)束時(shí)，注意自己說的每一句話是否會(huì)影響法官，是否會(huì)對(duì)己方在庭審時(shí)或者法律文件中的陳述產(chǎn)生負(fù)面影響

• 庭審后的工作

• 根據(jù)庭審期間法官的要求，按其限定的時(shí)間及時(shí)提交要求提供的補(bǔ)充資料，或者核實(shí)法官要求核實(shí)的問題

• 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)庭審情況起草《代理詞》

• 《代理詞》應(yīng)當(dāng)圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)展開論述，如果是在答辯狀中已經(jīng)陳述的意見，可以不再詳細(xì)論述

• 如果有相關(guān)權(quán)威案例可以作為案件的參考，則可以將相關(guān)權(quán)威案例作為代理詞的附件提交給法庭或者仲裁庭

• 在庭審后及時(shí)了解案件審理的進(jìn)展情況，至少應(yīng)當(dāng)每個(gè)月電話詢問書記員或者主審法官案件審理的具體進(jìn)展情況

• 如果案件涉及鑒定或者評(píng)估，則應(yīng)當(dāng)主動(dòng)推進(jìn)鑒定或者評(píng)估工作，爭(zhēng)取案件盡快審結(jié)

• 律師應(yīng)當(dāng)將了解到的案件進(jìn)展情況及時(shí)匯報(bào)給客戶，主動(dòng)讓客戶了解案件審理進(jìn)展，避免出現(xiàn)客戶不清楚案件審理的具體進(jìn)展的情況