復(fù)習(xí)提示

我們認(rèn)為，法條分析題的答案起碼可以分為三個(gè)大的檔次。第三個(gè)檔次是只寫出法條本身的部分重點(diǎn)內(nèi)容（如“目的”、“當(dāng)場”的概念等），第二個(gè)檔次是能逐部分分解法條并全部進(jìn)行完整解釋（如本問答的第（一）部分中的1.（1）和1.（2）），第一個(gè)檔次是在第二個(gè)檔次的基礎(chǔ)上，根據(jù)自己掌握的體系，對(duì)整本書的內(nèi)容進(jìn)行前后聯(lián)系，縱向引用不同知識(shí)點(diǎn)（如總則中的刑法基本原則、共同犯罪等）對(duì)答案進(jìn)行補(bǔ)充。

問題：

情形一：甲盜竊到張某的三千元現(xiàn)金，為了抗拒抓捕，當(dāng)場使用暴力將張某打成重傷。

情形二：乙在大街上使用暴力搶劫到李某的三千元現(xiàn)金，為了抗拒抓捕，當(dāng)成使用暴力將李某打成重傷。

分析：

甲構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪，屬于搶劫罪致人重傷這一結(jié)果加重犯。對(duì)應(yīng)的升格法定刑是10年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。乙構(gòu)成搶劫罪和故意傷害罪，這兩罪數(shù)罪并罰的效果，的確不可能達(dá)到無期徒刑。（倆個(gè)都是三年到十年，數(shù)罪并罰最高20年，低于35年的，最高不超過20年）

情形一和情形二的唯一區(qū)別是，甲的前一行為是盜竊行為，乙的前一行為是搶劫行為。搶劫行為比盜竊行為更嚴(yán)重，但最終乙所受刑罰比甲所受刑罰要輕。這顯然不符合重罪重判、輕罪輕判的罪刑相適應(yīng)原則。

為了解決這個(gè)問題，可以將乙的搶劫罪包容評(píng)價(jià)為盜竊罪。乙先犯盜竊罪，然后轉(zhuǎn)化成搶劫罪，構(gòu)成搶劫罪致人重傷，對(duì)應(yīng)的升格法定刑是10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。如此便于甲的刑罰做到了相協(xié)調(diào)、相均衡。這是一種以退為進(jìn)的解釋方法。盜竊罪與搶劫罪不是a與-a的對(duì)立排斥關(guān)系，而是a與a+b的位階關(guān)系。搶劫罪可以包容評(píng)價(jià)為盜竊罪。

但是如果認(rèn)為盜竊罪必須是秘密的，那么盜竊罪與搶劫罪便是a與-a的對(duì)立排斥關(guān)系，則搶劫罪不能包容評(píng)價(jià)為盜竊罪。由此，乙的搶劫罪便無法包容評(píng)價(jià)為盜竊罪，便無法轉(zhuǎn)化為搶劫罪致人重傷，那么便無法解決甲與乙之間罪刑不協(xié)調(diào)的問題。

問題：

以上材料來自柏浪濤每日一題。根據(jù)上述材料，如果沒有情形一的對(duì)比，很難會(huì)有情形二的分析。如果變成法條分析，怎么進(jìn)行解答，體系思維是什么樣的？

解答：
01 問題解答

1.假設(shè)我們目前面對(duì)的題目就是“請(qǐng)你對(duì)刑法第二百六十九條關(guān)于轉(zhuǎn)化型搶劫罪的法條進(jìn)行分析”那么，我們大概可以這么處理這道題目：

（1）首先，把法條進(jìn)行細(xì)分，分為“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”、“為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證”、“當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅”和“依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”。

（2）分別解釋每一部分，這一部分是這道題目的重中之重，也是大家應(yīng)掌握的基本的重點(diǎn)內(nèi)容，我們?cè)诖瞬蛔鲑樖觥Ｈ绻蠹覍?duì)這一部分有什么不懂的可以在問答下面繼續(xù)追問，師兄師姐會(huì)根據(jù)提問進(jìn)行解答。

請(qǐng)注意，最后一句“依照本法……定罪處罰”往往被大家所忽略，但是，這一部分在解釋的時(shí)候也是不能忽略的。

（3）上述兩部分完成之后，大家起碼已經(jīng)做到了“就事論事”，接下來要做的是對(duì)答案進(jìn)行升華。這時(shí)候需要調(diào)動(dòng)大家已經(jīng)掌握的知識(shí)體系，從頭到尾搜索可以運(yùn)用的知識(shí)。比如，在總則方面，可以從共犯、罪數(shù)等角度進(jìn)行補(bǔ)充，并在最后聯(lián)系刑法的基本原則（與基本原則相關(guān)的內(nèi)容最好放在答案最后）。在分則方面，可以聯(lián)系其他的財(cái)產(chǎn)犯罪，或從法律擬制和注意規(guī)定的角度進(jìn)行補(bǔ)充。當(dāng)然，這一部分和第（2）部分不是完全分離的，剛剛所列舉的一些內(nèi)容可能大家在第（2）部分已經(jīng)寫了，大家補(bǔ)充剩下的即可。

2.我們猜測，該同學(xué)也想知道“如果沒有給出情形一，怎么想到情形二的情況并寫在自己的答案中”，這更多的是一個(gè)學(xué)習(xí)方法和答題技巧的問題，我們會(huì)在本問答第（三）部分著重講述。

02 體系定位

1.刑法分則——財(cái)產(chǎn)犯罪——搶劫罪

2.《刑法攻略》P270-273、《刑法學(xué)（第五版）》P975-985

事實(shí)上，雖然這個(gè)問題的相關(guān)法條很好定位，但是回答這個(gè)問題所需要用到的知識(shí)實(shí)際上覆蓋了幾乎整本書。

03 學(xué)習(xí)方法

從問題本身來看，這個(gè)問題涉及到的事后轉(zhuǎn)化型搶劫是傳統(tǒng)重點(diǎn)，但是實(shí)際上這并不是一個(gè)難點(diǎn)，因?yàn)槠渲杏袪幾h的內(nèi)容其實(shí)是比較少的。但是，掌握事后轉(zhuǎn)化搶劫中的重點(diǎn)（如“目的”、“當(dāng)場”的概念等）只是對(duì)大家最基本的要求。

我們認(rèn)為，法條分析題的答案起碼可以分為三個(gè)大的檔次。

第三個(gè)檔次是只寫出法條本身的部分重點(diǎn)內(nèi)容（如“目的”、“當(dāng)場”的概念等），第二個(gè)檔次是能逐部分分解法條并全部進(jìn)行完整解釋（如本問答的第（一）部分中的1.（1）和1.（2）），第一個(gè)檔次是在第二個(gè)檔次的基礎(chǔ)上，根據(jù)自己掌握的體系，對(duì)整本書的內(nèi)容進(jìn)行前后聯(lián)系，縱向引用不同知識(shí)點(diǎn)（如總則中的刑法基本原則、共同犯罪等）對(duì)答案進(jìn)行補(bǔ)充。

很明顯，只有第三個(gè)檔次的水平是注定會(huì)被淘汰的，而相當(dāng)一部分同學(xué)能達(dá)到的也就是第二個(gè)檔次，因此，希望大家都朝第一個(gè)檔次的水平努力，才能確保在這個(gè)題目上取得分?jǐn)?shù)優(yōu)勢。如果想達(dá)到第一各檔次，起碼要注意以下幾點(diǎn)：

1、確保對(duì)基本知識(shí)點(diǎn)的熟悉。第一個(gè)檔次的答案是以第二個(gè)檔次為基礎(chǔ)的，也就是說，我們要先確保對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)的掌握，再去想辦法提高。因此，對(duì)于“犯盜竊……罪”、“窩藏贓物……”等大家應(yīng)掌握的點(diǎn)，大家一定要有條件反射式的熟練。

2、形成自己的體系。大家只有在對(duì)書本的內(nèi)容形成體系的情況下，才能在考場上快速調(diào)動(dòng)想調(diào)動(dòng)的板塊，并找到自己想要的知識(shí)點(diǎn)。建議大家在平時(shí)思考問題的時(shí)候，可以將下意識(shí)想到的知識(shí)點(diǎn)全部在腦海中過一遍，進(jìn)行體系定位，養(yǎng)成這個(gè)習(xí)慣。

3、多加練習(xí)。大家在現(xiàn)在備考時(shí)間還充裕的情況下，可以嘗試對(duì)每一個(gè)小問題都有意識(shí)地用體系去回答，在答完之后翻閱課本和講義，看引用的知識(shí)點(diǎn)是否完整、是否有紕漏，并不斷完善。體系性的思維不是大家光看或聽就能獲得的，一定要有思考和寫的過程。

4、至于本問答第一部分的第2點(diǎn)，我們認(rèn)為，很多知識(shí)點(diǎn)其實(shí)需要大家思考并且動(dòng)筆才能想到。我們理想的狀態(tài)是在下筆之前打好草稿，之后一氣呵成。但是，這對(duì)很多人來說是不現(xiàn)實(shí)的。因?yàn)榇蠹覜]辦法在答題之前就想好答案的每一個(gè)字，最多只能定一個(gè)框架。而在填充這個(gè)框架的過程中，大家仍然需要對(duì)自己的論述方式等保持思考，甚至?xí)伎嫉帽认鹿P之前更多，因?yàn)樗季S的速度遠(yuǎn)比書寫的速度快得多。而在大家邊下筆邊思考的時(shí)候，有可能會(huì)挖掘到一些定框架的時(shí)候沒想到的知識(shí)點(diǎn)。并且，因?yàn)榭荚囉肋h(yuǎn)不可能會(huì)按大家預(yù)想的理想狀況進(jìn)行，所以有些知識(shí)點(diǎn)大家往往不是在下筆之前想到的，而是在動(dòng)筆的時(shí)候想到的。因此，大家在思考題目的時(shí)候想不到的知識(shí)點(diǎn)，有時(shí)候未必是真的沒有掌握，而是思考得不夠。以本題為例，在思考罪數(shù)的時(shí)候，以及考慮到搶劫罪和盜竊罪的罪名對(duì)比的時(shí)候，都可能會(huì)聯(lián)想到相關(guān)的內(nèi)容。

當(dāng)然，這都是建立在牢固地掌握知識(shí)點(diǎn)并形成體系的基礎(chǔ)之上的，體系化的思維和邏輯才是大家應(yīng)該注意的重中之重。退一步講，針對(duì)這個(gè)題目而言，如果大家能達(dá)到上述第三檔次答案的水平，那么即使有個(gè)別較難的知識(shí)點(diǎn)沒有回答上，也不會(huì)影響大家勝過大部分競爭對(duì)手，取得分?jǐn)?shù)優(yōu)勢。

04 問題點(diǎn)評(píng)

這個(gè)問題問得很好，涉及到了大家如何用體系化的思維去答題的問題。這篇問答的第三部分涉及到方法論層面和答題技巧層面的東西，希望大家能仔細(xì)閱讀。同時(shí)，希望以后大家可以像這位同學(xué)一樣把自己思考的思路也寫出來（例如題目中的“如果……很難……分析”），方便師兄師姐進(jìn)行解答。

但是，問題中的“體系思維是什么樣”問得太籠統(tǒng)了，下次可以直接以“能否以這個(gè)問題為例示范如何用體系思維作答”或者“如何在這個(gè)題目的回答中應(yīng)用體系思維”等形式進(jìn)行提問。