12月14日，市場監(jiān)管總局發(fā)布三起未依法申報違法實(shí)施經(jīng)營者集中案處罰決定，這是總局首次對涉及協(xié)議控制結(jié)構(gòu)企業(yè)違法實(shí)施集中作出行政處罰。

這三起案件分別為阿里巴巴投資收購銀泰商業(yè)股權(quán)案，閱文收購新麗傳媒股權(quán)案，以及豐巢網(wǎng)絡(luò)收購中郵智遞案；阿里巴巴、閱文集團(tuán)和豐巢網(wǎng)絡(luò)均被處于50萬元罰款。

相較于動輒百億千億甚至上萬億的企業(yè)規(guī)模，50萬元罰款似乎并不高，因此有聲音質(zhì)疑處罰能否產(chǎn)生威懾效果。有專家告訴南都記者，處罰額度偏低是一個立法遺留問題，建議反壟斷修法提高對于違法實(shí)施集中的處罰額度。

處罰偏低是立法遺留問題?總局釋放出加強(qiáng)監(jiān)管信號

50萬元罰款究竟低不低？

根據(jù)現(xiàn)行《反壟斷法》，經(jīng)營者違反本法規(guī)定實(shí)施集中的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款。本次三案罰款均為50萬元，系頂格處罰。

在體量巨大的企業(yè)面前，50萬元頂格罰款似乎是“九牛一毛”。據(jù)南都記者了解，阿里巴巴港股市值高達(dá)5萬億，豐巢背后的順豐控股市值約為3576億，閱文集團(tuán)港股市值約為567億。

東北財經(jīng)大學(xué)教授于左告訴南都記者，就目前來看這個處罰力度過低，缺乏威懾作用，他認(rèn)為未來新的反壟斷修法應(yīng)該提高“該申報未申報”的處罰額度。華東政法大學(xué)競爭法研究中心執(zhí)行主任翟巍指出，處罰額度偏低是一個立法遺留問題，當(dāng)時立法者沒有考慮未來經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展的情形。

“我們需要反思當(dāng)初《反壟斷法》立法時，這個標(biāo)準(zhǔn)是不是定得太低了？即便是50萬元人民幣的最高罰款，在過去的12年里也都沒有被頂格處罰的案例?！鼻迦A大學(xué)國家戰(zhàn)略研究院特約研究員劉旭說道。

“當(dāng)然與其他司法轄區(qū)相比，目前我國違法實(shí)施經(jīng)營者集中的罰款額度確實(shí)偏低，威懾力有限?！笔袌霰O(jiān)管總局反壟斷局負(fù)責(zé)人在接受采訪也承認(rèn)，目前三案罰款額度較低，但是通過處罰可以向社會釋放加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管的信號，打消一些企業(yè)可能存在的僥幸和觀望心理，產(chǎn)生相應(yīng)的威懾效果。

值得一提的是，《反壟斷法》修訂草案中，對于違法實(shí)施經(jīng)營者集中的處罰最高力度將從50萬元人民幣調(diào)整為上一年銷售額10%以下的罰款。

也就是說，如果按照阿里或騰訊上一年度數(shù)千億的銷售額來計算，那么處罰金額最高可能達(dá)到數(shù)百億元。

此外翟巍還告訴南都記者，總局經(jīng)過分析三起案件后認(rèn)為均不存在沒有排除限制、競爭的效果，因此沒有要求恢復(fù)到集中前的狀態(tài)。“但未來如果有產(chǎn)生排除和限制競爭效果的并購案，總局會不會分拆？大家都拭目以待?！?/p>

高朋律師事務(wù)所合伙人姜麗勇告訴南都記者，以前企業(yè)合并可以說是簡單粗暴，但未來加強(qiáng)監(jiān)管后，企業(yè)之間交易的變數(shù)會增多，一些并購就不再如此前容易，尤其是頭部企業(yè)的并購會更加困難。這將對一些企業(yè)選擇是否要并購起到震懾作用，繼而對互聯(lián)網(wǎng)市場的競爭格局產(chǎn)生影響，市場可能會存在更多競爭者，一家獨(dú)大的局面會有所改善。

他認(rèn)為，隨著《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》的出臺，以及《反壟斷法》修訂后處罰金額的增加，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)需要將反壟斷放在更重要的地位來考慮，企業(yè)的打法需要改變，未來在企業(yè)發(fā)展中要更加合規(guī)。

國內(nèi)：臉書因“獵殺式并購”遭遇美國政府訴訟

數(shù)字經(jīng)濟(jì)下，大公司往往采取通過收購初創(chuàng)企業(yè)來擴(kuò)張市場勢力，更有甚者排擠消滅潛在競爭對手，借此形成并維持壟斷地位，壓制市場創(chuàng)新和損害競爭秩序，這類收購也往往外界稱作“獵殺式并購”。

此前，F(xiàn)acebook首席執(zhí)行官扎克伯格曾在一封郵件中寫道，“It’s better to buy than compete（收購好于競爭）?！?/p>

“隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺市場勢力不斷擴(kuò)大，向多個領(lǐng)域延伸，一些企業(yè)掌握著海量數(shù)據(jù)，具有很大的市場勢力，可能損害競爭和消費(fèi)利益，所以全球范圍內(nèi)都有加強(qiáng)監(jiān)管的趨勢?！庇谧笳f道。

12月9日，海外科技巨頭Facebook因為過度收購問題遭遇美國聯(lián)邦政府和多州聯(lián)合的反壟斷訴訟。Facebook被指控多年來通過收購潛在和新生競爭對手的，來非法維持在個人社交網(wǎng)絡(luò)的壟斷地位。其中Facebook對 Instagram和 WhatsApp兩起收購案，都被認(rèn)為既消除了初創(chuàng)企業(yè)可能給 Facebook壟斷地位帶來的威脅，還給未來競爭者的市場擴(kuò)張制造困難。

Facebook副總裁兼法律總顧問詹妮弗·紐斯特德（Jennifer Newstead）則認(rèn)為美國政府的做法是一種“歷史修正主義”，并稱反托拉斯法的存在是為了保護(hù)消費(fèi)者并促進(jìn)創(chuàng)新，而不是為了懲罰成功的企業(yè)，美國政府想要“重來一次”的舉動，是在向美國企業(yè)發(fā)出警告：沒有一筆交易是最終的。

與此同時，歐洲一直對GAFA收購問題“緊追不舍”。今年由于收購Fitbit可能將鞏固谷歌在在線廣告市場中的地位，歐盟對谷歌展開調(diào)查。此外，亞馬遜因為沒有按時提交涉及英國外賣服務(wù)商Deliveroo投資案的有關(guān)資料，被英國競爭與市場管理局罰款5.5萬英鎊。

在安杰律師事務(wù)所合伙人顧正平看來，目前全球互聯(lián)網(wǎng)反壟斷執(zhí)法均呈現(xiàn)趨嚴(yán)的趨勢，甚至在有意無意間形成了某種“執(zhí)法競賽”的態(tài)勢。目前對于收購問題的爭議仍然較大，尚未形成統(tǒng)一的共識，后續(xù)結(jié)果仍有待進(jìn)一步觀察。不過無論如何，由于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域市場集中度高，且大多關(guān)乎消費(fèi)者的切身利益，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷執(zhí)法已是大勢所趨。

此外劉旭還提到，海內(nèi)外反壟斷監(jiān)管側(cè)重點(diǎn)有所不同，比如海外互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)很少有未依法進(jìn)行反壟斷申報就實(shí)施并購的情況，而國內(nèi)目前仍存在大量未經(jīng)依法申報的并購案。

“雖然歐美反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)調(diào)查的谷歌、Facebook在我國基本沒有開展業(yè)務(wù)了，但我們可以借鑒國外分析模型或認(rèn)定方法，針對我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的實(shí)際問題進(jìn)行反壟斷執(zhí)法，例如平臺經(jīng)濟(jì)的各類排擠競爭行為、操縱價格行為?！眲⑿裾f道。