作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊(duì)?（專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

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在假冒注冊(cè)商標(biāo)類刑事案件中，賠償被害人的損失，獲取被害人的諒解，幾乎是一個(gè)最關(guān)鍵的酌情處罰情節(jié)了。在一些當(dāng)事人是主犯，沒有自首、立功、未遂之類的法定情節(jié)，只有一些如實(shí)供述，認(rèn)罪認(rèn)罰的酌定情節(jié)的假冒注冊(cè)商標(biāo)類刑事案件中，極其可能要賠償被害人損失，獲取被害人諒解，才有可能取保候?qū)徎蛘哌m用緩刑。

然而，有一點(diǎn)我們要明確的，賠償被害人損失，獲取被害人諒解，這是以當(dāng)事人的行為構(gòu)成犯罪為前提：如果雖然當(dāng)事人存在侵權(quán)行為，但其行為不構(gòu)成犯罪，那就是民事糾紛，應(yīng)通過民事訴訟的方式解決

a是一名服裝廠的老板，生產(chǎn)出來的服裝，絕大部分都是出口到外國。有一天，一個(gè)外國商人聯(lián)系到他，發(fā)一些圖片給他，要求他按照?qǐng)D片的款式、商標(biāo)生產(chǎn)一批內(nèi)褲，他一看這些國內(nèi)某兩個(gè)知名品牌的內(nèi)褲嗎，沒有得到授權(quán)生產(chǎn)、銷售別人品牌的內(nèi)褲，這不是典型的假冒注冊(cè)商標(biāo)嗎，可是生意不怎么樣，好不容易接到一個(gè)單子，實(shí)在不愿意失去這筆生意，a想了一想，還是答應(yīng)了。

過了不久，內(nèi)褲就生產(chǎn)出來了，a與外商約定了交貨時(shí)間，可是還沒有來得把貨送出去，公安機(jī)關(guān)就接到舉報(bào)，來a的工廠里檢查，當(dāng)場(chǎng)扣押了這批貨。經(jīng)過鑒定，這批貨假冒了兩種商標(biāo)，價(jià)值達(dá)到四萬余元。

根據(jù)刑法規(guī)定，假冒兩種商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)到三萬元以上的，就達(dá)到了追訴標(biāo)準(zhǔn)，毫無意外的，a被送進(jìn)看守所了。由于a是工廠的老板，屬于主犯；a也沒有立功、自首、未遂、未成年人之類的法定情節(jié)，a的第一次取保候?qū)徤暾?qǐng)也被公安機(jī)關(guān)駁回了。接著，a的家屬聯(lián)系到了被害人（商標(biāo)權(quán)利人)，提出賠償對(duì)方損失，希望對(duì)方出一份諒解書給a，被害人剛開始不同意，后來同意了，但是提出要賠償一百萬元，那批貨的價(jià)值才四萬余元，可是卻要賠償100萬元，剛開始，a的家屬不同意這個(gè)數(shù)額，可是被害人堅(jiān)持不退讓，a的家屬最終還是同意了，拿到了諒解書，a的第二次取保候?qū)徤暾?qǐng)，被公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)了。

在審查起訴階段，經(jīng)過閱卷，發(fā)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)是按照涉案內(nèi)褲的正品價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的，

根據(jù)規(guī)定，在假冒注冊(cè)商標(biāo)案件中，根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)能夠查清實(shí)際銷售價(jià)格或標(biāo)價(jià)的，就按照實(shí)際銷售價(jià)格或者標(biāo)價(jià)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，如果沒法查清實(shí)際銷售價(jià)格或標(biāo)價(jià)的，就按照侵權(quán)商品的正品價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。

根據(jù)上述規(guī)定可知，按照正品價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的條件是沒有查明“實(shí)際銷售價(jià)格或標(biāo)價(jià)”，如果能夠查明“實(shí)際銷售價(jià)格或者標(biāo)價(jià)”，必須按照實(shí)際銷售價(jià)格或標(biāo)價(jià)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。

本案中，相關(guān)侵權(quán)商品還沒有打上價(jià)格標(biāo)簽，因此沒有標(biāo)價(jià)?？墒牵鶕?jù)當(dāng)事人的供述，他與外商約定的交易價(jià)格沒有四萬多元那么高，事實(shí)上也可以理解，如果按照四萬多元的正品價(jià)格賣給外商，那么外商就直接找被害人要正品了，那里需要聯(lián)系a購買假貨，但是僅憑當(dāng)事人一個(gè)人的說法，司法機(jī)關(guān)是不會(huì)采納這個(gè)實(shí)際銷售價(jià)格的，因此能否找到其他證據(jù)，對(duì)當(dāng)事人的供述進(jìn)行印證就非常關(guān)鍵了。

跟外商做生意的好處，就是彼此之間的交流溝通，很多時(shí)候都是通過郵件進(jìn)行了，郵件往來的內(nèi)部就是一份非常關(guān)鍵的書證，通過登錄a工廠的企業(yè)郵箱，果然找到了a的員工與外商來往的郵件，從郵件里面的單據(jù)，輕而易舉的確定了這批內(nèi)褲的實(shí)際銷售價(jià)格。經(jīng)過統(tǒng)計(jì)，這批內(nèi)褲的價(jià)值總額才兩萬余元，比鑒定價(jià)格足足少了一半。

根據(jù)刑法規(guī)定，假冒兩種或兩種以上商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額三萬元以上的，才達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)，由于a的非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額才兩萬余元，那就是無罪的了。

在審查起訴階段，檢察院考慮了再三，最后還是決定對(duì)a作出了不起訴決定。

賠償了100萬元，最后發(fā)現(xiàn)自己是無罪的，那么這付出去的100萬元怎么辦啊，這時(shí)候，a及家屬就糾結(jié)了。